Если посредник заключает посреднический договор с целью приобрести товар для своего клиента, в договоре нужно указать, на каких условиях требуется совершить сделки с третьими лицами (продавцами). Только в этом случае посредник в максимальной степени обезопасит себя от того, что впоследствии клиент обвинит его в ненадлежащем исполнении поручения.
В договоре имеет смысл детально согласовать:
- условие о товаре;
- условие о цене;
- порядок оплаты товара;
- порядок работы с товаром;
- иные условия, которые клиент считает необходимым включить в текст договора сделки с продавцом (например, условие о том, что договор купли-продажи нужно составить в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, и один из них посредник должен передать клиенту).
Условие о товаре
В посредническом договоре нужно указать, какой именно товар посредник должен приобрести для клиента. В частности, сторонам необходимо согласовать наименование и количество приобретаемого товара. Стоит также максимально подробно описать идентифицирующие признаки товара: сорт, марку, класс, другие характеристики.
r />
Пример формулировки условия о товаре, приобретаемом с помощью договора комиссии
«Комиссионер обязан совершить сделки по приобретению следующего товара: 10 000 (десять тысяч) тонн портландцемента марки 600 с массовой долей активных минеральных добавок до 5 процентов, быстротвердеющего, пластифицированного (ПЦ 600-Д5-Б-ПЛ ГОСТ 10178-85)».
Условие о товаре допускается формулировать в отдельных заявках или дополнительных соглашениях (приложениях) к посредническому договору, являющихся его неотъемлемой частью. Чаще всего это имеет смысл делать тогда, когда на момент заключения договора клиент еще не знает, какой именно товар окажется для него подходящим.
r />
Примеры ситуаций, когда условие о товаре имеет смысл формулировать в приложениях к посредническому договору
Ситуация 1. Стороны заключают договор комиссии с целью долгосрочного сотрудничества. В частности, комиссионер обязуется совершать сделки в течение нескольких лет и в отношении разных партий товара (например, компьютерной и иной техники, которая на момент заключения договора комиссии еще не произведена).
В такой ситуации товар понадобится конкретизировать применительно к каждому отдельному периоду. Это можно будет делать путем заключения дополнительных соглашений к договору комиссии.
Ситуация 2. Принципал, намеренный приобрести удобрения для сельскохозяйственных культур, поручает агенту:
- провести исследования с целью выбора оптимального вида удобрения;
- приобрести нужное количество такого удобрения.
В данной ситуации стороны смогут согласовать индивидуализирующие признаки товара (количество, марку и т. д.) лишь после того, как агент проведет соответствующие исследования.
В этих случаях в тексте посреднического договора стоит указать, что стороны конкретизируют приобретаемый товар в отдельных документах, являющихся неотъемлемой частью договора.
r />
Пример указания на то, что стороны конкретизируют приобретаемый товар в приложениях к агентскому договору
«Наименование, ассортимент, количество, качество товара, приобретаемого агентом в соответствии с пунктом 1.2 настоящего договора, согласовываются Сторонами отдельно в дополнительных соглашениях, являющихся неотъемлемой частью договора».
Внимание! Если стороны не предусмотрят условие о товаре или не согласуют его достаточно полно, возникнут негативные для посредника последствия.
Если посреднический договор, направленный на приобретение товара, не будет устанавливать, какое именно имущество посредник должен купить для клиента (и если впоследствии стороны не конкретизируют товар в дополнительных соглашениях к договору), то в случае спора суд может признать такой договор незаключенным полностью или в части.
Существенное условие любого посреднического договора – его предмет, то есть действия, которые необходимо выполнить посреднику. Чтобы согласовать условие о предмете, нужно указать, что посредник должен совершить с третьими лицами сделки, направленные на приобретение товара. Однако не факт, что одного только указания на совершение таких сделок будет достаточно для того, чтобы предмет считался согласованным. Ведь если не определить товар (т. е. вовсе не раскрыть его наименование или какие-либо другие идентифицирующие признаки ни в посредническом договоре, ни в приложениях к нему), то получится, что и сама сделка, которую обязан совершить посредник, окажется неопределенной. В итоге условие о предмете посреднического договора будет считаться несогласованным, а сам договор – незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
r />
Пример ситуации, когда посреднический договор, направленный на приобретение товара, будет считаться незаключенным
Договор комиссии содержит условие: «Комиссионер обязуется совершить с третьими лицами сделки, направленные на приобретение товара для Комитента». При этом договор не конкретизирует, какой именно товар и в каком количестве должен приобрести комиссионер. В частности, стороны не сформулировали условие о товаре ни в тексте самого договора (т. е. подписанного сторонами документа), ни в дополнительных соглашениях (приложениях) к нему.
Вывод: не согласовано условие о предмете, а значит, договор считается незаключенным.
Пример ситуации, когда посреднический договор будет считаться незаключенным в части приобретения товара
Агентский договор содержит условие: «Агент обязуется по поручению Принципала за вознаграждение совершить с третьими лицами от своего имени за счет Принципала следующие сделки:
- договор подряда на условиях, предусмотренных в разделе 4 настоящего Договора;
- договоры купли-продажи, направленные на приобретение товара для Принципала».
Стороны конкретизировали условия договора подряда, который агент должен заключить в интересах принципала. Однако стороны не указали, какой именно товар и в каком количестве должен приобрести агент по договорам купли-продажи.
Вывод: стороны заключили агентский договор, направленный на заключение договора подряда. В части приобретения товара агентский договор не заключен.
Если стороны согласуют условие о товаре (т. е. укажут наименование и количество товара), но не конкретизируют идентифицирующие признаки товара, то посредник может купить то имущество, которое клиент не намеревался приобретать. В итоге клиент может обвинить посредника в ненадлежащем исполнении поручения.
r />
Пример негативных последствий, возникающих в случае, когда посреднический договор недостаточно полно конкретизирует приобретаемый товар
При заключении посреднического договора стороны установили, что посредник должен совершить с третьими лицами сделки, направленные на приобретение 100 тонн цемента. Конкретные характеристики цемента (тип, марку, максимальное содержание добавок) стороны не указали.
Посредник нашел подходящего продавца и заключил с ним договор поставки цемента. После этого выяснилось, что клиент был намерен приобрести цемент для бетонирования аэродромных покрытий. Однако купленный товар оказался непригоден для бетонирования, поскольку содержал большую долю гранулированного шлака. Иными словами, клиент не получил результат, на который рассчитывал.
С одной стороны, в такой ситуации клиент не вправе предъявить к посреднику требования, связанные с ненадлежащим исполнением поручения. Ведь посредник заключил договор поставки на условиях, предусмотренных в посредническом договоре.
С другой стороны, клиент может попытаться обвинить посредника в том, что тот не исполнил свои обязанности надлежащим образом. К примеру, доверитель может сослаться на то, что перед совершением сделки с продавцом поверенный должен был уточнить у доверителя формулировку условия о качестве товара и руководствоваться полученными от доверителя указаниями (п. 1 ст. 973 ГК РФ).
Чтобы обезопасить себя от таких негативных последствий, в посредническом договоре нужно детально согласовать условие о приобретаемом товаре.
Вопрос: может ли посредник принять на себя обязательство приобрести товар, который на момент заключения посреднического договора еще не существует?
Ответ: да, может.
Обязанность посредника – совершить в интересах клиента сделки, направленные на приобретение товара (договоры купли-продажи). Закон устанавливает, что договор купли-продажи можно заключить в отношении будущей вещи, то есть товара, который впоследствии будет создан (п. 2 ст. 455 ГК РФ). Более того, договор поставки зачастую заключают как раз в отношении того товара, который поставщик произведет в будущем (ст. 506 ГК РФ). Следовательно, клиент может поручить посреднику приобрести товар, который на момент оформления отношений с продавцом еще не будет существовать. Например, комитент может поручить комиссионеру закупить у завода компьютеры новой модели, которые тот произведет лишь через год после заключения договора купли-продажи.
В то же время нередко бывают ситуации, когда посреднику поручают приобрести товар, который не существует лишь на момент заключения посреднического договора, однако к моменту совершения сделки с продавцом уже будет существовать. К примеру, комитент, узнавший о том, что в течение месяца завод произведет компьютеры новой модели, может поручить комиссионеру приобрести эти компьютеры в течение года с момента заключения договора комиссии. В таком случае комиссионеру, вероятнее всего, понадобится заключить договоры купли-продажи не в отношении будущих вещей, а в отношении уже существующей техники.
Таким образом, посредник может принять на себя обязательство заключить договоры купли-продажи в отношении:
- будущей вещи, то есть товара, который не будет существовать на момент оформления отношений с продавцом;
- вещи, которая не существует на момент заключения посреднического договора, но будет существовать к моменту оформления отношений с продавцом.
Главное в каждом из случаев – определить наименование, количество и по возможности иные идентифицирующие признаки товара.
Вопрос: может ли посредник принять на себя обязательство приобрести товар, который на момент заключения посреднического договора еще не находится в собственности продавца?
Ответ: да, может.
Обязанность посредника – совершить в интересах клиента сделки, направленные на приобретение товара (договоры купли-продажи). Закон устанавливает, что договор купли-продажи можно заключить в отношении товара, который продавец приобретет в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ). Более того, договор поставки зачастую заключают как раз в отношении того товара, который поставщик закупит лишь впоследствии (ст. 506 ГК РФ). Следовательно, клиент может поручить посреднику приобрести товар, который на момент оформления отношений с продавцом еще не будет являться собственностью продавца. Например, комитент, узнавший о том, что дилеры известной компании по производству автомобилей (далее – автодилеры) собираются закупить автомобили новой модели, может поручить комиссионеру приобрести эти автомобили у одного из автодилеров.
В то же время нередко бывают ситуации, когда посреднику поручают приобрести товар, который не находится в собственности продавца лишь на момент заключения посреднического договора, однако к моменту совершения сделки с посредником уже будет принадлежать продавцу на праве собственности. К примеру, комитент, узнавший о том, что в течение месяца автодилеры собираются закупить автомобили новой модели, может поручить комиссионеру приобрести эти автомобили в течение года с момента заключения договора комиссии. В таком случае комиссионеру, вероятнее всего, понадобится заключить договор купли-продажи не в отношении вещи, еще не находящейся в собственности продавца, а в отношении уже принадлежавших продавцу автомобилей.
Таким образом, посредник может принять на себя обязательство заключить договоры купли-продажи в отношении:
- товара, который не будет находиться в собственности продавца на момент заключения посреднического договора;
- товара, который не является собственностью продавца на момент заключения посреднического договора, но который продавец приобретет к моменту оформления отношений с посредником.
Главное в каждом случае – определить наименование, количество и по возможности иные идентифицирующие признаки товара.
При согласовании условия о товаре имеет смысл использовать правила стандартизации (гл. 3 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»; далее – Закон о техрегулировании).
В посредническом договоре можно ссылаться на следующие документы по стандартизации (ст. 13 Закона о техрегулировании):
- национальные стандарты;
- правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;
- общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации;
- стандарты организаций;
- своды правил;
- международные и региональные стандарты, региональные своды правил, стандарты и своды правил иностранных государств;
- заверенные переводы на русский язык международных стандартов;
- предварительные национальные стандарты.
Эти документы защищают интересы и посредника, и клиента. Поэтому условие о качестве товара желательно формулировать со ссылкой на тот или иной стандарт. В таком случае существенно возрастает вероятность того, что в итоге клиент получит именно тот товар, на который рассчитывал при заключении посреднического договора, и не предъявит требований к посреднику.
Совет: если стороны в договоре ссылаются на какой-либо стандарт, то надо указать все реквизиты такого стандарта: номер, название, дату принятия, каким органом утвержден. Детальное указание реквизитов поможет избежать неопределенности и возможных споров.
Вопрос: клиент намерен определить минимальные и максимальные границы в отношении качества приобретаемого товара. Соответствует ли это интересам посредника?
Ответ: да, соответствует.
В посредническом договоре допустимо установить предельные качественные характеристики товара.
r />
Пример указания на предельные качественные характеристики товара, закупаемого посредником для клиента
Клиент намерен поручить посреднику приобрести пиломатериалы хвойных пород.
Согласно ГОСТ 8486-86 выделяется пять сортов такого товара: отборный, 1, 2, 3, 4-й.
В этом случае предельные качественные характеристики товара по посредническому договору можно сформулировать так: «Пиломатериалы хвойных пород по своему качеству должны быть не выше первого сорта, но не ниже третьего (в соответствии с ГОСТ 8486-86)».
В такой ситуации посредник получит наибольшую свободу действий. В частности, он будет вправе приобрести любой товар, соответствующий установленным критериям (например, как первого, так и второго сорта). Это существенно увеличит вероятность того, что поручение удастся исполнить в установленный срок (поскольку появится больше шансов найти подходящего продавца).
Кроме того, возрастет вероятность получить дополнительную прибыль.
Если стороны установили вознаграждение в твердой сумме и предусмотрели оптимальный порядок распределения дополнительной выгоды, то посредник будет заинтересован приобрести товар на более выгодных для клиента условиях (т. е. по наиболее низкой цене). Шанс сделать это окажется достаточно большим. Ведь посредник будет вправе приобрести товар сравнительно низкого качества (в рамках установленных границ), а следовательно, за более низкую цену (как правило, чем ниже цена, тем ниже и качество). В итоге посредник получит дополнительную выгоду в виде сэкономленной денежной суммы и сможет претендовать на ее часть или всю сумму в целом – в зависимости от установленного порядка распределения дополнительной выгоды.
Если стороны установили вознаграждение в виде разницы между фактической ценой товара и ценой по посредническому договору, то посреднику также будет выгодно приобрести товар по максимально низкой цене. Ведь в таком случае увеличится разница между ценами, а следовательно, и награда посредника. Поскольку посредник будет вправе приобрести товар сравнительно низкого качества (в рамках установленных границ), возрастет шанс найти продавца, готового реализовать имущество по относительно низкой цене. В итоге разница между этой ценой и более высокой ценой, указанной в посредническом договоре, скорее всего, будет представлять собой достаточно крупную сумму, которая целиком поступит в собственность посредника.
Условие о цене
В посредническом договоре нужно определить цену, которую клиент готов заплатить за приобретаемый товар.
Внимание! Если посреднический договор не будет содержать условия о цене приобретаемого товара, возникнут негативные для посредника последствия.
Во-первых, клиент может обвинить посредника в том, что тот приобрел товар по завышенной цене.
Дело в том, что посреднику, не знающему, по какой цене клиент готов купить товар, по сути, придется руководствоваться правилами пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ. Другими словами, посреднику понадобится установить в договоре купли-продажи цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный товар.
Однако впоследствии клиент может посчитать установленную цену завышенной и потребовать возместить разницу между этой ценой и ценой, по которой посредник на самом деле должен был приобрести товар. Может случиться и так, что клиент вовсе откажется принимать купленный товар (п. 3 ст. 995 ГК РФ).
Во-вторых, посреднику не удастся получить дополнительную выгоду (ее часть), причем даже тогда, когда стороны установили в договоре порядок распределения дополнительной выгоды.
Ведь о дополнительной выгоде можно говорить лишь тогда, когда посредник совершает сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями посреднического договора (в частности, покупает товар по более низкой цене). Однако если посреднический договор не содержит условия о цене, то невозможно установить, исполнил ли посредник поручение наилучшим для клиента образом. Другими словами, нельзя определить разницу между фактической ценой приобретаемого товара и ценой, по которой клиент изначально хотел купить товар.
В-третьих, стороны посреднического договора, не содержащего условие о цене товара, лишатся возможности установить вознаграждение посредника в виде разницы между предполагаемой ценой и фактической ценой по совершенной сделке. Ведь чтобы определить размер такого вознаграждения, необходимо знать цену, по которой клиент изначально намерен приобрести товар.
При согласовании условия о цене приобретаемого товара нужно обратить внимание на три момента.
1. Установить максимальную цену, по которой клиент намерен приобрести товар. Другими словами, нужно определить максимальную ценовую границу, за пределы которой посредник не вправе будет выйти при совершении сделки с продавцом.
r />
Пример условия о максимальной цене товара, приобретаемого по договору комиссии
«Цена единицы товара по сделке, совершаемой Комиссионером во исполнение комиссионного поручения, должна быть не выше 100 000 (Ста тысяч) рублей (включая НДС)».
Посреднику выгодно установить наиболее высокую цену. В таком случае увеличится шанс найти подходящего продавца и исполнить поручение в установленный срок. В то же время нужно понимать, что, если максимальная цена окажется неоправданно высокой, клиент откажется заключать посреднический договор. Иногда, чтобы определить оптимальную цену, требуется провести предварительный анализ рынка.
Вопрос: посредник принимает на себя обязательство не только приобрести товар, но и предварительно провести анализ цен на него. Нужно ли в таком случае согласовывать условие о цене?
Ответ: да, нужно.
Если на момент заключения посреднического договора клиент еще не знает максимальную цену товара, сторонам имеет смысл установить хотя бы примерный порядок ее определения.
В частности, если клиент рассчитывает получить от посредника сведения о соотношении цен на интересующий товар, то предполагает, что оптимальная цена станет известна после того, как посредник исполнит соответствующее поручение. Чтобы впоследствии между сторонами не возникло неопределенности в отношении такой цены, не будет лишним сразу прописать, что цена товара определятся по итогам исследований, проведенных посредником.
r />
Пример условия о порядке определения максимальной цены приобретаемого товара по итогам проведенных агентом исследований
«Максимальная цена единицы товара (т. е. предельная цена, которая может быть указана в сделке, совершаемой Агентом во исполнение принятого поручения) определяется Сторонами в дополнительном соглашении, которое Стороны должны подписать в течение одного месяца с того момента, как Принципал подпишет отчет Агента об исследованиях, проведенных Агентом в соответствии с пунктом 4.2 настоящего договора».
2. Урегулировать отношения на случай, если посредник приобретет товар по более высокой цене, чем та, которая установлена в качестве максимальной.
В договоре стоит сформулировать условие о том, что посредник, купивший товар по более высокой цене, вправе (но не обязан) принять разницу в цене на свой счет.
Отношения, возникающие при приобретении товара по более высокой цене, закон регулирует только применительно к договору комиссии (п. 3 ст. 995 ГК РФ). Так, Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько вариантов поведения сторон договора комиссии. В частности, комиссионер вправе заявить о том, что принимает разницу в цене на свой счет (абз. 2 п. 3 ст. 995 ГК РФ). Вместе с тем, закон не наделяет комитента правом потребовать от комиссионера компенсировать разницу в цене за счет собственных средств. Комитент может лишь сообщить об отказе принять товар, причем сделать это разрешено в разумный срок.
Такие правила соответствуют интересам комиссионера, поскольку предоставляют ему возможность самостоятельно выбрать вариант поведения:
- принять разницу в цене на свой счет. В этом случае поручение будет считаться исполненным надлежащим образом, и комиссионер сможет претендовать на комиссионное вознаграждение. В то же время комиссионер понесет расходы на возмещение разницы в цене;
- распорядиться товаром, от которого отказался комитент. В такой ситуации комиссионер будет действовать в качестве лица, купившего товар для себя, а не для комитента. Например, комиссионер сможет использовать приобретенное имущество в собственных целях либо продать его третьему лицу, попытавшись компенсировать расходы на оплату имущества при его покупке у продавца. При этом отношения с комитентом могут развиваться по-разному. К примеру, комиссионер может попытаться еще раз приобрести товар для комитента, но уже по установленной цене (если, конечно, комитент не отменил поручение и не истек срок исполнения обязательства по совершению сделки с покупателем). Вместо этого можно попробовать отказаться от исполнения договора комиссии.
В то же время комитент может настоять на включении в договор комиссии условия о том, что комиссионер, купивший товар по завышенной цене, обязан принять разницу в цене на свой счет. Более того, закрепить такое условие может попытаться клиент и по любому другому посредническому договору. Закон это прямо не запрещает.
Такое положение не будет соответствовать интересам посредника, поскольку лишит его свободы выбора действий.
Если же договор будет предусматривать право (а не обязанность) компенсировать разницу в цене, посредник сможет самостоятельно решить, как лучше поступить в конкретной ситуации.
r />
Пример формулировки условия о праве агента компенсировать разницу между ценой, указанной в агентском договоре, и более высокой фактической ценой приобретаемого товара
«Если цена единицы товара по сделке, совершенной Агентом во исполнение принятого поручения, превысит цену, указанную в пункте 3.4 настоящего Договора, Агент вправе принять разницу в цене на свой счет. В случае добровольной компенсации разницы в цене Принципал не вправе отказываться от товара и предъявлять Агенту требования в связи с приобретением товара по завышенной цене».
3. Урегулировать отношения на случай, если посредник приобретет товар по более низкой цене, чем та, которая установлена в качестве максимальной.
