Любой клиент заинтересован в том, чтобы посреднический договор в максимальной степени защищал его интересы. Лучший способ обезопасить себя от возможных рисков – правильно урегулировать отношения с посредником в договоре.
Например, если в тексте не закрепить условие о предмете, договор будет считаться незаключенным. Недостаточная конкретизация полномочий посредника может привести к тому, что посредник потребует плату за услуги, которые клиент ему не поручал. Лишь детальное уточнение условий об обязанностях и ответственности комиссионера, поверенного, агента поможет взыскать с недобросовестного посредника все убытки. Наконец, только тщательно урегулированный порядок одностороннего отказа от исполнения договора позволит клиенту рассчитывать на то, что он без лишних проблем сможет отменить поручение по своей инициативе, в то время как посреднику отказаться от исполнения будет затруднительно.
Если клиент заключает посреднический договор, направленный на реализацию или приобретение товара, в договоре важно предусмотреть ряд особых условий. Подробнее об этом см. отдельные рекомендации:
Условие о предмете
Существенным условием любого посреднического договора является условие о предмете. Выработка этого условия, его проверка и корректировка – первостепенная задача при заключении такого договора. Если не согласовать условие о предмете, договор будет считаться незаключенным.
При формулировке условия о предмете необходимо:
- определить, какие действия должен совершить посредник. При этом нужно учесть, что для каждого вида посреднического договора закон устанавливает свой предмет. Другими словами, посредник вправе совершать не любые действия в интересах клиента, а только те, которые предусмотрены для конкретного вида договора. В противном случае возникнут негативные последствия. Например, если поверенный по договору поручения должен будет совершить фактические (а не юридические) действия, то суд может переквалифицировать такой договор в договор возмездного оказания услуг (постановление ФАС Поволжского округа от 31 января 2011 г. по делу № А06-2296/2010). Это означает, что к отношениям сторон не будут применяться правила главы 49 Гражданского кодекса РФ. К примеру, клиент не сможет потребовать представления отчета о выполненных действиях. Подробнее см. Предмет договоров комиссии, поручения, агентирования.
Внимание! Действия, которые клиент поручает совершить посреднику, должны соответствовать требованиям законодательства.
В отношении договора поручения закон прямо устанавливает: указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК РФ).
Этого правила стоит придерживаться при заключении любого посреднического договора. В частности, клиенту важно следить за тем, чтобы условия сделок, которые потребуется совершить посреднику в интересах клиента, соответствовали императивным нормам закона. Например, если обязанность посредника – заключить договоры воздушной перевозки груза, нужно проверить, чтобы требования к таким договорам не нарушали правил Воздушного кодекса РФ (далее – ВК РФ).
В противном случае могут возникнуть негативные последствия (к примеру, если клиент поручит посреднику указать в договоре перевозки пассажира основание для одностороннего отказа, не предусмотренное в п. 1 ст. 107 ВК РФ).
Во-первых, могут возникнуть недопонимание и споры с посредником. Не исключено даже, что посредник попытается добиться признания посреднического договора недействительным на основании того, что его условие противоречит закону (ст. 168 ГК РФ).
Во-вторых, возможны споры с третьими лицами, совершившими сделки с посредником.
Если посредник действовал от имени клиента (т. е. если изначально клиент заключил договор поручения или агентский договор по модели договора поручения), то ответственность по сделкам с третьими лицами будет нести клиент (п. 1 ст. 971, абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Другими словами, у клиента возникнут споры с контрагентами по совершенным сделкам.
Если же посредник действовал от своего имени (т. е. по договору комиссии или агентскому договору по модели договора комиссии), то третьи лица предъявят требования к посреднику (абз. 2 п. 1 ст. 990, абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Однако и в этом случае интересы клиента, скорее всего, окажутся нарушенными. Ведь если третьему лицу удастся добиться того, чтобы суд признал сделку недействительной, клиент лишится ожидаемого результата (например, не получит приобретаемый товар). Причем обвинить посредника в ненадлежащем исполнении поручения вряд ли удастся (при условии если посредник совершил сделку в соответствии с указаниями клиента). Более того, сам посредник, понесший ответственность перед третьим лицом, может потребовать от клиента возместить убытки, если докажет, что нарушения по сделке возникли по вине клиента (п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»).
- проверить, чтобы предметом посреднического договора были не общие полномочия посредника, а его конкретные действия. Их необходимо сформулировать в тексте заключаемого договора. Оформить их можно в виде перечня.
Пример формулировки условия о действиях, которые обязан совершить посредник
Организация заключает агентский договор с целью поставки товара из-за границы. В тексте договора уместно перечислить следующие полномочия агента:
- поиск контрагента (поставщика), проверка его правосубъектности и полномочий представителей;
- заключение с поставщиком договора поставки на условиях договора агентирования (или на более выгодных для принципала условиях);
- принятие товара от транспортной организации;
- осмотр товара;
- совершение таможенных операций;
- передача товара принципалу.
Внимание! Слишком размытое описание предмета посреднического договора влечет риски для клиента.
Если в договорах комиссии или поручения не конкретизировать предмет (т. е. не перечислить конкретные действия комиссионера или поверенного), то суд будет вправе признать такие договоры незаключенными либо переквалифицировать их.
r />
Пример из практики: суд переквалифицировал договор комиссии в договор поставки, поскольку стороны не указали, какие именно сделки должен был заключить комиссионер
Индивидуальный предприниматель М. заключил с ООО «Э.» и ООО «С.» договоры. В соответствии с договорами ООО «Э.» и ООО «С.» должны поставлять на склад предпринимателя М. металлопрокат, а предприниматель обязался принимать его на хранение и затем реализовывать.
Налоговая инспекция усмотрела в деятельности предпринимателя признаки налогового правонарушения и привлекла его к ответственности. В частности, инспекция посчитала, что предприниматель необоснованно применил вычеты по НДС по товарам, которые приобрел у ООО «Э.» и ООО «С.» по договорам поставки.
Предприниматель обратился в суд с заявлением о признании решения недействительным. Суд требование не удовлетворил.
Заявитель подал апелляционную (а затем и кассационную) жалобу. В жалобе он сослался на то, что суд неправильно определил правовую природу договоров. Так, суд согласился с доводами инспекции и квалифицировал сделки как договоры поставки. На самом же деле, по мнению заявителя, стороны заключили договоры комиссии на реализацию товара.
Суды вышестоящих инстанций не признали заключенные договоры договорами комиссии. Существенное условие договора комиссии – определение конкретных действий комиссионера. Стороны не указали, какие именно сделки должен был заключать предприниматель М. с третьими лицами. Следовательно, к договорам нельзя применить правила о комиссии. В результате суд не признал решение налоговой инспекции недействительным (постановление ФАС Северо-Западного округа от 20 июля 2009 г. по делу № А13-8422/2008).
В данном примере показано, что переквалификация договоров комиссии повлекла негативные последствия для комиссионера (его привлекли к налоговой ответственности). Вместе с тем, суд указал, что к отношениям сторон правила о комиссии не применяются. Следовательно, ООО «Э.» и ООО «С.» лишились преимуществ, которыми обладает комитент (например, права потребовать половину дополнительной выгоды).
Если стороны не конкретизируют предмет в агентском договоре, то такой договор тем не менее считается заключенным и действительным. При этом у клиента не возникает риска переквалификации договора судом. Вместе с тем, закрепление в тексте только общих полномочий агента может привести к тому, что посредник исполнит даже те действия, которые клиент не поручал ему совершить. Причем принципалу будет сложно доказать, что агент вышел за пределы своих полномочий. В итоге клиент будет обязан оплатить даже тот результат, который он вовсе не хотел получить по агентскому договору.
r />
Пример из практики: суд признал агентский договор заключенным несмотря на то, что стороны не указали конкретные полномочия агента. Вместе с тем, принципалу не удалось взыскать задолженность, поскольку посредник, по мнению суда, исполнил поручение надлежащим образом
Федеральное государственное предприятие «М.» (принципал) заключило с иностранной компанией «S.» (агент) агентский договор. При этом стороны не перечислили конкретные полномочия посредника, а указали лишь, что агент должен совершать перевод и расчеты по денежным обязательствам перед третьими лицами.
Принципал посчитал, что агент не представил документы, подтверждающие исполнение договора. По этой причине предприятие «М.» предъявило к посреднику требование о взыскании задолженности.
Суды первой и апелляционной инстанций отказали в удовлетворения требования, сославшись на незаключенность договора. Так, по мнению судов, агентский договор считается заключенным только тогда, когда есть конкретный перечень полномочий агента.
Суд кассационной инстанции не согласился с таким выводом и указал, что полномочия агента можно определить в общем виде. Такие полномочия позволяют агенту совершать сделки и действия любого содержания, если те соответствуют интересам принципала и цели договора. Это означает, что:
- агентский договор между предприятием «М.» и компанией «S.» считается заключенным;
- агент исполнил поручение надлежащим образом: совершил действия в интересах клиента и представил отчеты вместе с необходимыми документами.
Таким образом, суд кассационной инстанции признал агентский договор заключенным, однако отказал истцу в удовлетворении требования (постановление ФАС Дальневосточного округа от 7 декабря 2010 г. № Ф03-2352/2010 по делу № А37-1636/2008).
Вывод: чтобы избежать рисков, в любом посредническом договоре нужно конкретизировать его предмет.
Условия о правах и обязанностях сторон
Перечень прав и обязанностей сторон по договорам комиссии, поручения, агентирования установлен Гражданским кодексом РФ. Некоторые правила обязательны для сторон в силу закона (императивные нормы). Например, по закону клиент должен оплатить услуги посредника (п. 1 ст. 972, п. 1 ст. 991, ст. 1006 ГК РФ). Даже если стороны не согласуют условие о вознаграждении, организация-заказчик будет обязана выплатить награду. Наилучшим образом интересы клиента будут защищены в случае, если сформулировать в договоре выгодное клиенту условие о вознаграждении поверенного (условие о комиссионном вознаграждении, условие об агентском вознаграждении).
Вместе с тем, стороны могут самостоятельно регулировать отношения, на которые не распространяется действие императивных норм. То, какие именно права и обязанности необходимо указать в договоре, зависит от конкретной ситуации.
r />
Пример принятия решения о том, нужно ли включать в договор право посредника на привлечение к исполнению третьих лиц
Предположим, клиенту важно, чтобы поручение исполнялось конкретным посредником. Например, чтобы интересы клиента в суде представляли сотрудники именно той организации, с которой заключен посреднический договор. В таком случае клиент должен проверить, указано ли в договоре право поверенного на передоверие (ст. 976 ГК РФ). Если такое право у посредника есть, то интересы доверителя в суде смогут представлять лица из других организаций, а не из организации-посредника. Это не устраивает доверителя: теряется смысл договора.
Вывод: нужно настаивать на том, чтобы исключить из договора условие о передоверии. Не будет лишним также прямо прописать, что передоверие поручения запрещено.
Предположим теперь, что клиенту важен именно результат, а не конкретный исполнитель. Например, посреднический договор направлен на приобретение товара. В этом случае в тексте договора допустимо условие о праве на передоверие (ст. 976 ГК РФ) или субкомиссию (ст. 994 ГК РФ). Ведь в данной ситуации организацию-заказчика не интересует, кто именно будет заключать определенную сделку: посредник или иное лицо. Главное – получить товар по сделке.
Вывод: условие о праве на привлечение к исполнению третьих лиц можно включить в текст посреднического договора.
В то же время независимо от специфики разных ситуаций можно перечислить ряд условий об обязанностях посредника, на которые нужно обратить особое внимание.
1. Обязанность посредника по передаче клиенту экземпляров (копий) договоров.
Клиент может своевременно контролировать действия посредника по исполнению посреднического договора. Так, можно сформулировать условие об обязанности посредника высылать клиенту экземпляры (либо надлежаще заверенные копии) всех договоров, которые он заключает при исполнении поручения. Например, агент может заключать от имени принципала договоры страхования и направлять принципалу вторые экземпляры оформленных договоров (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июня 2011 г. № 09АП-13287/2011-ГК по делу № А40-10129/11-47-82).
Рассматриваемое условие отвечает интересам клиента. Если включить такое условие в договор, организация-заказчик будет получать достоверную информацию о действиях посредника. А в случае возникновения спора у клиента будут иметься все доказательства того, что посредник совершил сделки с третьими лицами.
При формулировке условия нужно установить срок, в течение которого посредник будет должен направить экземпляры (копии) заключенных сделок. Желательно также предусмотреть ответственность за нарушение этой обязанности.
r />
Пример формулировки условия об обязанности посредника представить экземпляры (копии) заключенных договоров
«В течение 10 дней с момента заключения договора поставки с третьим лицом Комиссионер обязан направить по почте в адрес Комитента копию заключенного договора, заверенную печатью Комиссионера и подписью генерального директора.
В случае нарушения указанной обязанности Комиссионер выплачивает Комитенту штраф в размере 5000 рублей, что не освобождает его передать копию заключенного во исполнение комиссионного обязательства договора».
2. Обязанность посредника приложить к отчету документы, подтверждающие расходы посредника.
По закону лишь агент должен представлять вместе с отчетом доказательства произведенных им за счет принципала расходов (п. 2 ст. 1008 ГК РФ). Такую же обязанность необходимо предусмотреть для любого посредника. Это обезопасит клиента от неоправданных затрат.
Так, организация-заказчик должна возмещать посреднику расходы, понесенные им при исполнении поручения (п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ). В свою очередь посреднику необходимо документально подтвердить понесенные издержки. Целесообразно закрепить в договоре обязанность представлять доказательства издержек вместе с отчетом. Если организация-исполнитель потребует возместить понесенные расходы, однако не приложит к отчету необходимые доказательства (например, платежные поручения и счета-фактуры), то клиенту не придется выплачивать денежные средства (при условии если по договору клиент не должен перечислить необходимые средства еще до начала исполнения поручения). Даже если контрагент обратится в суд, то клиент сможет сослаться на нарушение истом обязанности по представлению необходимых документов вместе с отчетом.
Условие об ответственности
Закон устанавливает несколько оснований ответственности посредника, одинаковых для всех видов посреднических договоров. Поэтому стороны договора могут детально не регулировать отношения, связанные с возникновением ответственности. Это означает, что при ненадлежащем исполнении поручения посредник будет отвечать по общим правилам Гражданского кодекса РФ. Такие же правила будут применяться, если свои обязанности нарушит клиент: не выплатит посреднику вознаграждение или не компенсирует понесенные им расходы.
r />
Пример «общей» формулировки условия об ответственности
«За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации».
Вместе с тем, лучше конкретизировать условие об ответственности посредника в договоре. Это поможет клиенту эффективнее защитить свои интересы в случае возникновения спора. Так, в договоре можно предусмотреть:
- меры ответственности (санкции), прямо не установленные законом. По закону при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан возместить кредитору убытки (п. 1 ст. 393 ГК РФ). В свою очередь кредитор (клиент) должен доказать факт нарушения обязательства посредником, факт возникновения убытков, причинно-следственную связь между нарушением и возникновением убытков, размер убытков. Зачастую проще взыскать с посредника денежные средства в случае, если стороны включат в договор условие о неустойке. В этой ситуации клиенту достаточно доказать только факт нарушения обязательства посредником;
Пример формулировки условия о неустойке при нарушении посредником обязанности представить отчет в установленный срок
Предположим, стороны договора комиссии установили, что комиссионер должен представить отчет не позднее 3 сентября 2012 года. Комиссионер исполнил обязательство ненадлежащим образом: представил отчет 25 сентября 2012 года. По закону посредник должен возместить клиенту убытки (п. 1 ст. 393 ГК РФ). Однако в данной ситуации клиенту сложно доказать факт возникновения убытков, причинно-следственную связь между нарушением срока для представления отчета и возникновением убытков, а также размер убытков.
Эффективнее закрепить в договоре условие о неустойке: «В случае непредставления отчета в срок, установленный в п. 2.4 Договора, Комиссионер уплачивает Комитенту неустойку в размере 1000 рублей за каждый день просрочки».
Такое условие поможет эффективнее и проще взыскать с посредника денежные средства.
r />
- основания ответственности посредника, прямо не установленные законом.
Пример включения в договор основания ответственности посредника, которое прямо не установлено законом
По общему правилу заключение агентского договора не запрещает агенту исполнять поручения других клиентов. Вместе с тем, стороны вправе предусмотреть условие об эксклюзивности, то есть запретить агенту заключать аналогичные договоры с другими принципалами. Если посредник нарушит запрет, то исполнит обязательство ненадлежащим образом.
Закон не конкретизирует, какую именно ответственность будет нести агент при таком нарушении. Следовательно, клиенту целесообразно определить санкции, которые можно будет применить к агенту, если тот заключит аналогичный агентский договор с другим принципалом.
Например, клиент может настоять на формулировке следующего условия: «При нарушении Агентом установленного в договоре запрета на заключение аналогичных агентских договоров с другими принципалами Агент уплачивает Принципалу штраф в размере 100 000 рублей».
Кроме того, клиент должен учесть, что посредник может нести ответственность не только за собственные нарушения, но и за нарушения со стороны третьих лиц. Так, по закону комиссионер (агент, действующий как комиссионер) отвечает за неисполнение сделки третьим лицом, если не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Вместе с тем, закон не конкретизирует понятие «необходимая осмотрительность». Поэтому в договоре желательно уточнить, что включает в себя такое понятие. Это поможет клиенту в случае неисполнения сделки предъявить требование не к третьему лицу, а непосредственно к комиссионеру.
Основание ответственности посредника за неисполнение сделки третьим лицом можно предусмотреть и в самом договоре. Так, при заключении договора комиссии (а также агентского договора по модели договора комиссии) стороны вправе сформулировать условие о делькредере. Такое условие позволит клиенту в случае неисполнения сделки третьим лицом предъявить требование не к фактическому нарушителю, а к посреднику. Другими словами, посредник будет отвечать перед клиентом не только за совершение сделки, но и за ее результат. При заключении договора поручения (агентского договора по модели договора поручения) посредник будет отвечать за неисполнение сделки третьим лицом лишь в случае, если стороны заключат отдельный договор – договор поручительства.
Порядок разрешения споров
В посредническом договоре целесообразно урегулировать отношения на случай, если:
- между сторонами возникнет спор;
- одна из сторон решит обратиться в суд с требованием к другой стороне.
Условие о досудебном порядке урегулирования споров
Если стороны предусмотрят обязательный претензионный порядок разрешения споров, ни одна из них не сможет обратиться в суд с требованием к другой стороне до тех пор, пока не направит в ее адрес претензию (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).
Это условие обезопасит клиента от «внезапных» и «неожиданных» судебных споров с контрагентом. Фактически клиент будет самостоятельно решать, выступать ему в роли ответчика или нет.
Так, если клиент сочтет претензию посредника обоснованной, то сможет добровольно удовлетворить требование контрагента и тем самым сэкономить время и средства на судебные разбирательства.
Если же клиент не согласится с доводами, приведенными в претензии, он сможет:
- либо направить подробный ответ на претензию с целью убедить посредника в том, что его требование необоснованно и суд в любом случае его не удовлетворит;
- либо не предпринимать никаких действий, полагая, что, даже если посредник обратится в суд, тот откажет в удовлетворении требования.
В то же время клиент должен понимать, что в случае нарушений со стороны посредника понадобится сначала соблюсти претензионный порядок, установленный в договоре. Лишь после этого можно будет предъявить иск к контрагенту.
Если стороны решат предусмотреть обязательный претензионный порядок, понадобится согласовать:
- кто и кому должен направить претензию;
- в какой срок и в какой форме это необходимо сделать;
- какие документы надо приложить к претензии;
- какой срок для ответа должна содержать претензия.
Пример формулировки условия об обязательном претензионном порядке урегулирования споров по посредническому договору
«Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в процессе исполнения настоящего договора, стороны будут решать путем переговоров.
Если путем переговоров это сделать не удастся, споры и разногласия должны решаться в досудебном порядке путем направления претензии (обязательный претензионный порядок).
Претензия составляется в письменной форме и направляется по почте в адрес одной из сторон ценным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения.
Требование, указанное в претензии, может быть заявлено в суд, если сторона, направившая претензию, получит от другой стороны отказ удовлетворить требование или не получит ответ в течение 30 (тридцати) дней с момента вручения претензии».
Условие о договорной подсудности
Клиент заинтересован в том, чтобы все судебные споры между сторонами рассматривались по месту его нахождения (месту жительства). Это поможет сэкономить время и средства на участие в судебных разбирательствах и, возможно, заставит посредника отказаться обращаться в суд.
Однако по общему правилу иск необходимо подавать по месту нахождения или месту жительства ответчика (ст. 35 АПК РФ). В частности, если клиент будет выступать в роли истца, ему понадобится подавать документы не в «свой» суд, а в суд по месту нахождения посредника.
Чтобы изменить это правило, нужно сформулировать условие о договорной подсудности. При этом важно проверить, чтобы условие соответствовало именно интересам клиента, а не посредника (т. е. чтобы в договоре был указан суд клиента, например, Арбитражный суд г. Москвы). В противном случае (если посредник будет настаивать на указании своего суда, к примеру, Арбитражного суда Приморского края) клиенту стоит вообще отказаться включать в договор условие о договорной подсудности.
r />
Пример формулировки условия, изменяющего общее правило о подсудности споров по посредническому договору
«Споры, возникающие между сторонами, подлежат рассмотрению в Арбитражном суде г. Москвы».
r />Условие об одностороннем отказе от исполнения договора
При заключении посреднического договора клиент должен обратить внимание на то, вправе ли стороны расторгнуть соглашение в одностороннем порядке. Клиент заинтересован в том, чтобы он имел право отказаться от исполнения в любой момент, а посредник таким правом не обладал.
Вместе с тем, правила об одностороннем отказе регулируются законом, и зачастую сторонам запрещается включать в договор противоречащие им условия. Например, доверителю нельзя настаивать на закреплении условия, запрещающего поверенному отказаться от исполнения договора (п. 2 ст. 977 ГК РФ). Однако в любом посредническом договоре можно сформулировать условия, которые так или иначе защищают интересы клиента при расторжении соглашения по инициативе одной из сторон. К примеру, в бессрочном агентском договоре разрешается установить срок, за который агент должен предупредить принципала о прекращении договора.
Таким образом, при заключении посреднического договора желательно предусмотреть условия, защищающие интересы клиента (доверителя, комитента, принципала):
- при отмене поручения доверителем (комитентом, принципалом);
- при одностороннем отказе поверенного (комиссионера, агента).
