Как комитенту защитить свои интересы при отказе комиссионера от исполнения договора комиссии

1. Как при заключении договора комиссии защитить интересы комитента на случай, если комиссионер захочет в одностороннем порядке отказаться от исполнения
2. Как защитить интересы комитента, если комиссионер заявил об одностороннем отказе от договора
3. Обязанности комитента, возникающие при одностороннем отказе комиссионера от исполнения договора комиссии

Односторонний отказ комиссионера от исполнения договора комиссии нарушает интересы комитента. Комитент лишается возможности получить тот или иной результат по договору (например, не может реализовать товар, поскольку комиссионер не заключил с покупателем договор купли-продажи). Комитенту необходимо искать нового посредника, заключать новый договор комиссии, заново уплачивать комиссионное вознаграждение и компенсировать расходы посредника. Таким образом, односторонний отказ комиссионера влечет для комитента ряд негативных последствий.

Комитент может защитить свои интересы на разных этапах работы с комиссионером.

Во-первых, риск негативных последствий можно предотвратить на стадии заключения договора комиссии. Для этого нужно сформулировать условия, выгодные комитенту.

Во-вторых, интересы комитента можно защитить уже после того, как комиссионер заявил об одностороннем отказе. Например, в некоторых случаях комитент может доказать, что отказ посредника от исполнения является недействительным. А если выяснится, что комиссионер все-таки вправе расторгнуть соглашение в одностороннем порядке, у комитента появится возможность минимизировать свои убытки.

Как при заключении договора комиссии защитить интересы комитента на случай, если комиссионер захочет в одностороннем порядке отказаться от исполнения

Комитент заинтересован в том, чтобы комиссионер не мог расторгнуть договор в одностороннем порядке. Ведь если комиссионер будет не вправе отказаться от исполнения, то ему придется исполнить комиссионное поручение в полном объеме. Следовательно, комитент, вероятнее всего, сможет получить ожидаемый результат по договору комиссии.

Чтобы полностью обезопасить себя от одностороннего отказа со стороны комиссионера, необходимо совершить следующие действия.

Во-первых, установить в договоре срок его действия (т. е. заключить срочный договор). По общему правилу комиссионер не может отказаться от исполнения такого договора (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

r />

Примеры формулировок условия о сроке действия договора комиссии

1. «Настоящий договор действует до 25 февраля 2020 года».

2. «Настоящий договор действует в течение 10 (десяти) лет начиная со дня его заключения».

Во-вторых, проследить за тем, чтобы срочный договор не содержал условия о праве комиссионера на односторонний отказ. А еще лучше прямо установить: «Комиссионер не вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора».

Если же договор будет предусматривать право комиссионера расторгнуть соглашение в одностороннем порядке и он им воспользуется, то не удастся доказать, что отказ комиссионера недействителен (при условии, что наступили все основания для отказа и комиссионер своим поведением не подтвердил дальнейшее действие договора).

Совет: если комиссионер категорически отказывается заключать срочный договор комиссии без закрепления в нем условия о праве на односторонний отказ, можно пойти контрагенту навстречу и сформулировать такое условие.

Однако в этом случае стоит предусмотреть следующие положения (или хотя бы одно из них).

1. Конкретные основания для одностороннего отказа по инициативе комиссионера (например, в связи с тем, что комитент нарушил срок выплаты вознаграждения более чем на месяц).

Надо стремиться к тому, чтобы таких оснований было как можно меньше. Ведь если хотя бы одно из них наступит, комиссионер будет вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Особенно важно проследить за тем, чтобы договор не предусматривал безусловное право комиссионера на отказ. В частности, необходимо проверить, чтобы договор не содержал положения, по которому комиссионер был бы вправе отказаться от исполнения в любой момент и независимо от каких бы то ни было обстоятельств. В противном случае (т. е. если такое условие все же предусмотреть) возникнет риск того, что комиссионер сообщит об одностороннем отказе в самый неподходящий для комитента момент.

2. Плата за односторонний отказ. Условие о такой плате можно предусмотреть, если стороны заключают договор в рамках осуществления ими предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 310 ГК РФ). В этой ситуации в договоре разрешено установить конкретную денежную сумму, которую комиссионер будет должен выплатить комитенту при одностороннем отказе.

r />

Пример условия о плате за односторонний отказ комиссионера от исполнения договора комиссии

«В случае прекращения действия настоящего договора по причине одностороннего отказа от его исполнения со стороны Комиссионера последний обязуется перечислить Комитенту плату за такой отказ в размере 10 000 (Десять тысяч) руб. Указанная сумма выплачивается Комиссионером не позднее 7 (семи) дней с момента расторжения договора».

При наличии такого условия комиссионеру, намеренному заявить об одностороннем отказе, придется сначала проанализировать, что ему будет выгоднее:

выйти из договорных отношений, перечислив комитенту установленную плату за односторонний отказ;

продолжить исполнять договор, сэкономив деньги на внесении такой платы.

Не исключено, что комиссионер выберет второй вариант. В итоге отношения сторон будут сохранены и комитент сможет получить ожидаемый результат по договору. А если комиссионер все-таки заявит об отказе, выплаченная им сумма станет своего рода компенсацией за прекращение договора.

Вместе с тем, при включении в договор условия о плате за отказ нужно проверить, чтобы такая плата была предусмотрена только для комиссионера. В противном случае (т. е. если условие будет распространяться на обе стороны) комитенту стоит решить, насколько такое положение будет оправданным.

Иные правила будут действовать в случае, если стороны решат заключить бессрочный договор комиссии. В такой ситуации комиссионер получит право в силу закона отказаться от исполнения договора (п. 1 ст. 1004 ГК РФ). Вместе с тем, стороны могут урегулировать порядок одностороннего отказа. Комитенту нужно настоять на включении в договор условий, защищающих его интересы.

В частности, стоит сформулировать условие о сроке, за который комиссионер будет обязан предупредить комитента о предстоящем расторжении. Целесообразно установить срок, превышающий 30 дней (например, 60 дней, 3 месяца и т. д.). За такой срок комитент сможет найти для работы нового посредника.

r />

Пример условия о сроке, за который комиссионер должен уведомить комитента об одностороннем отказе

«Комиссионер обязан уведомить Комитента об одностороннем отказе от исполнения настоящего Договора не позднее чем за 60 (шестьдесят) дней до того момента, как Договор прекратит действие».

Если договор не будет содержать условия о сроке для уведомления, то договор будет прекращен через 30 дней с момента уведомления комитента (п. 1 ст. 1004 ГК РФ). За такой короткий срок комитент может не успеть оформить отношения с новым посредником.

Вопрос: можно ли в бессрочном договоре комиссии сформулировать условие о том, что комиссионер не вправе отказаться от его исполнения?

Закон это прямо не запрещает. Однако при включении такого условия в договор возникнет довольно существенный риск того, что в случае спора суд признает это положение недействительным.

Другими словами, комитенту стоит исходить из того, что суд, скорее всего, сделает следующие выводы:

правила пункта 1 статьи 1004 Гражданского кодекса РФ, касающиеся бессрочного договора комиссии, являются императивными;

в таком договоре нельзя предусмотреть запрет на односторонний отказ комиссионера от исполнения.

В одном из своих постановлений (касающемся, правда, договора возмездного оказания услуг) Президиум ВАС РФ указал: «Поскольку право сторон (как исполнителя, так и заказчика) на односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг императивно установлено статьей 782 Кодекса, оно не может быть ограничено соглашением сторон» (постановление Президиума ВАС РФ от 7 сентября 2010 г. № 2715/10).

Если распространить этот вывод на остальные договоры, то получится следующее правило: когда закон в императивном порядке наделяет стороны соглашения правом отказаться от исполнения, они не могут запретить односторонний отказ в договоре.

Правда, к такому выводу Президиум ВАС РФ пришел до 3 апреля 2014 года, то есть до того момента, как было опубликовано постановление Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» (далее – Постановление о свободе договора). В свою очередь, критерии, приведенные в пункте 3 Постановления о свободе договора, не позволяют с точностью определить, являются правила пункта 1 статьи 1004 Гражданского кодекса РФ императивными или же нет. Так, при проверке этих правил на императивность нельзя с уверенностью решить, можно ли предусмотреть запрет на односторонний отказ комиссионера в бессрочном договоре комиссии.

В то же время в Постановлении о свободе договора рассмотрена схожая ситуация, касающаяся договора аренды. Так, по мнению Пленума ВАС РФ, в бессрочном договоре аренды стороны не вправе предусмотреть полный запрет на односторонний отказ. Однако Пленум ВАС РФ сделал такой вывод не на основании общих правил о договоре, а исходя «из существа законодательного регулирования договора аренды как договора о передаче имущества во временное владение и пользование или во временное пользование» (абз. 4 п. 3 Постановления о свободе договора). Поэтому вряд ли суды будут распространять вывод, касающийся бессрочного договора аренды, на отношения по бессрочному договору комиссии.

Таким образом, все же полностью не исключено, что при рассмотрении спора с комиссионером суд истолкует разъяснения Пленума ВАС РФ следующим образом: правила пункта 1 статьи 1004 Гражданского кодекса являются диспозитивными, а значит, бессрочный договор комиссии может запрещать комиссионеру отказаться от его исполнения.

Однако, учитывая приведенную выше позицию Президиума ВАС РФ, вероятность такого судебного решения невелика. Скорее всего, суд укажет на недействительность условия, запрещающего комиссионеру заявить об одностороннем отказе от бессрочного договора комиссии.

Впрочем, положение о запрете на односторонний отказ можно включить в договор в надежде на то, что комиссионер будет строго придерживаться договорных условий и в связи с этим не заявит об одностороннем отказе. Однако если такой отказ все-таки состоится, комитент должен понимать, что добиться в суде признания его недействительным вряд ли удастся.

Как защитить интересы комитента, если комиссионер заявил об одностороннем отказе от договора

Прежде всего комитенту нужно проверить, какой именно договор комиссии заключили стороны:

срочный, то есть предусматривающий срок его действия;

бессрочный, то есть без указания срока действия.

Как защитить интересы комитента, если комиссионер решил отказаться от исполнения срочного договора комиссии

Комиссионер может расторгнуть такой договор в одностороннем порядке, если стороны прямо предусмотрели в нем право посредника на отказ (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

Если в договоре такого условия нет (а тем более если стороны прямо запретили отказ от исполнения), то комиссионер правом на одностороннее расторжение не обладает.

В таком случае комитенту стоит уведомить комиссионера о том, что договор продолжает действовать. В свою очередь комиссионер должен продолжить выполнять свои обязанности. Если по каким-либо причинам он откажется от исполнения (например, посчитав, что договор прекращен надлежащим образом), комитент будет вправе предъявить к посреднику те или иные требования.

Иная ситуация возникает в случае, когда договор прямо наделяет комиссионера правом на односторонний отказ.

В такой ситуации комитенту нужно проверить, предусмотрели ли стороны конкретные обстоятельства, при наступлении которых комиссионер вправе заявить об отказе (например, в связи с тем, что комитент нарушил срок выплаты комиссионного вознаграждения более чем на месяц).

Если договор содержит перечень таких обстоятельств, комитенту необходимо установить, наступили ли они (к примеру, действительно ли он вовремя не выплатил вознаграждение). Если оснований для отказа не возникло, договор продолжает действовать.

Если же необходимые условия для отказа наступили, нужно проверить, не подтвердил ли комиссионер своим поведением дальнейшее действие договора. Если такое подтверждение имело место, отказаться от договора по этим же наступившим основаниям посредник не вправе (п. 5 ст. 450.1 ГК РФ).

r />

Пример ситуации, когда комиссионер подтвердил дальнейшее действие договора комиссии

Стороны установили, что комиссионер вправе заявить об одностороннем отказе в случае, если комитент нарушит срок выплаты комиссионного вознаграждения более чем на месяц.

Комитент задержал выплату вознаграждения на два месяца, однако затем все же перечислил задолженность комиссионеру. В свою очередь комиссионер не стал предъявлять какие-либо требования в связи с задержкой, принял перечисленные средства и продолжил совершать сделки в интересах комитента.

В сложившейся ситуации поведение комиссионера свидетельствует о том, что он подтвердил действие договора.

Вместе с тем, комиссионер имеет все основания расторгнуть договор в одностороннем порядке, если:

он не подтвердил действие договора при наступлении оснований для его отказа либо

договор позволяет комиссионеру заявить об отказе без каких бы то ни было обстоятельств.

В каждом из этих случаев комитент, получивший уведомление об отказе со стороны комиссионера, должен исполнить установленные законом обязанности.

Совет: если комиссионер вправе расторгнуть договор комиссии в одностороннем порядке, комитенту стоит проверить, не возникает ли у посредника обязанность по внесению платы за отказ.

Такая обязанность появляется, если стороны договора комиссии (п. 3 ст. 310 ГК РФ):

заключили его в рамках осуществления ими предпринимательской деятельности и

прямо предусмотрели условие о плате за односторонний отказ.

Если выяснится, что комиссионер должен оплатить свой выход из договора, комитент вправе потребовать выплаты установленной суммы.

Можно выбрать и другую тактику: предложить комиссионеру продолжить исполнять договорные обязательства, сэкономив тем самым деньги на внесении платы за отказ. Если комиссионер согласится с таким предложением, у комитента появится шанс получить ожидаемый результат по договору комиссии. Вместе с тем, комитент лишится права требовать оплаты за выход из договора.

Как защитить интересы комитента, если комиссионер решил отказаться от исполнения бессрочного договора комиссии

В такой ситуации комиссионер имеет право на одностороннее расторжение договора, однако для этого ему необходимо соблюсти установленный порядок отказа (п. 1 ст. 1004 ГК РФ).

Вопрос: бессрочный договор комиссии запрещает комиссионеру расторгнуть соглашение в одностороннем порядке. Что делать комитенту, если комиссионер заявил об одностороннем отказе от исполнения этого договора?

Комитент должен понимать, что в такой ситуации комиссионер все же имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Вместе с тем, можно попытаться убедить комиссионера в том, что односторонний отказ недействителен. В частности, комитент может направить в адрес комиссионера письмо с доводами о том, что договор продолжает действовать.

r />

Пример ответа на уведомление комиссионера об одностороннем отказе от бессрочного договора комиссии

«Несмотря на то что по закону бессрочный договор комиссии прекращается вследствие отказа комиссионера от его исполнения, в сложившейся ситуации комиссионер правом на односторонний отказ не обладает по следующим причинам:

анализ положений Постановления о свободе договора позволяет сделать вывод о том, что правила пункта 1 статьи 1004 Гражданского кодекса РФ являются диспозитивными;

в бессрочном договоре комиссии можно предусмотреть запрет на односторонний отказ комиссионера от исполнения;

поскольку заключенный договор прямо запрещает комиссионеру расторгнуть соглашение в одностороннем порядке, комиссионер не вправе заявить об одностороннем отказе».

r />

Однако комиссионер может посчитать доводы комитента несостоятельными и обратиться в суд с требованием о признании договора расторгнутым (прекращенным). В такой ситуации комитенту нужно быть готовым к тому, что суд удовлетворит требование комиссионера.

Правда, к такому выводу Президиум ВАС РФ пришел до 3 апреля 2014 года, то есть до того момента, как было опубликовано Постановление о свободе договора. В свою очередь, критерии, приведенные в пункте 3 Постановления о свободе договора, не позволяют с точностью определить, являются правила пункта 1 статьи 1004 Гражданского кодекса РФ императивными или же нет. Так, при проверке этих правил на императивность нельзя с уверенностью решить, можно ли предусмотреть запрет на односторонний отказ комиссионера в бессрочном договоре комиссии.

Комитенту необходимо проверить, содержит ли договор условие о сроке, за который комиссионер обязан предупредить клиента об отказе.

Если договор не предусматривает это условие, комиссионер должен уведомить комитента об отказе не позднее чем за 30 дней. Если же договор устанавливает более продолжительный срок для уведомления, комиссионер обязан его соблюсти (например, предупредить комитента за три месяца до прекращения договора).

Если комиссионер нарушит срок для уведомления (например, предупредит комитента не за 30, а за 5 дней до прекращения договора), то договор будет считаться расторгнутым по истечении установленного срока (т. е. 30, а не 5 дней) с того момента, как комитент получил уведомление. В течение этого срока комиссионер будет должен выполнять свои обязанности по договору. Если по каким-либо причинам он откажется от исполнения (например, посчитав, что договор прекращен надлежащим образом), комитент будет вправе предъявить требование о возмещении тех или иных убытков.

Если комиссионер не нарушил порядок отказа от исполнения (т. е. уведомил комитента в установленный срок), то комитент должен исполнить установленные законом обязанности.

Обязанности комитента, возникающие при одностороннем отказе комиссионера от исполнения договора комиссии

Если комиссионер в одностороннем порядке отказался от исполнения договора комиссии, комитент обязан:

распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера (п. 2 ст. 1004 ГК РФ);

возместить комиссионеру понесенные расходы и уплатить вознаграждение (п. 3 ст. 1004 ГК РФ).

Обязанность распорядиться имуществом, находящимся в ведении комиссионера

После того как комитент узнает о прекращении договора комиссии, он должен проверить, находится ли его имущество у комиссионера. При этом нужно учесть, что к имуществу комитента относятся (п. 1 ст. 996 ГК РФ):

вещи (товар, деньги, иное имущество), которые комитент передал комиссионеру по договору (за исключением комиссионного вознаграждения);

вещи, которые комиссионер получил от третьих лиц по сделкам, заключенным в интересах и за счет комитента.

Если в ведении комиссионера находятся такие вещи, то комитент должен дать комиссионеру одно из следующих указаний:

возвратить имущество обратно;

передать имущество другому лицу.

Кроме этого, стороны договора должны согласовать, кто из них (и за чей счет) будет осуществлять в отношении имущества фактические действия: упаковку, погрузку, вывоз товара со склада комиссионера и т. д.

Указание (уведомление) нужно направить комиссионеру в письменной форме.

r />

Пример уведомления, направляемого в адрес комиссионера

«В связи с прекращением договора комиссии на основании пункта 1 статьи 1004 Гражданского кодекса РФ прошу:

1. Возвратить товар, переданный на реализацию.

2. Осуществить действия по упаковке, погрузке, перевозке товара. Произвести отгрузку товара по адресу: г. Москва, ул. Михалковская, д. 20».

По закону комитент обязан распорядиться своим имуществом в течение 15 дней начиная со дня, когда он узнает о прекращении договора комиссии. Вместе с тем, закон предусматривает возможность согласовать в договоре другой, более продолжительный, срок для распоряжения имуществом. При заключении договора желательно установить срок, превышающий 15 дней (например, 30 дней).

Внимание! При нарушении срока для распоряжения имуществом комитент может понести дополнительные расходы.

Если комитент нарушит срок для распоряжения, то комиссионер будет вправе по своему усмотрению (п. 2 ст. 1004 ГК РФ):

либо сдать имущество на хранение;

либо продать имущество по возможно более выгодной для комитента цене и передать ему вырученную от продажи сумму.

В обоих случаях комитент понесет дополнительные расходы, поскольку и хранение, и реализация имущества будут осуществляться за его счет.

Чтобы избежать таких расходов, комитенту нужно надлежащим образом исполнить обязанность по распоряжению имуществом. А именно направить комиссионеру уведомление в течение срока, установленного договором. Если при заключении договора стороны не установили такой срок, то комиссионера нужно уведомить в течение 15 дней.

Обязанность по возмещению расходов и уплате вознаграждения

После того как договор комиссии прекратит действие, комитент должен (п. 3 ст. 1004 ГК РФ):

возместить комиссионеру расходы, которые тот понес при исполнении комиссионного поручения;

уплатить вознаграждение за сделки, совершенные до прекращения договора.

Вместе с тем, приведенные правила являются диспозитивными. Это означает, что при заключении договора комиссии стороны вправе предусмотреть иной порядок расчетов. Такой порядок может оказаться для комитента выгоднее, чем требования, указанные в законе. Однако нужно учесть, что договор не должен полностью лишать комиссионера права на вознаграждение за совершенные сделки. Условие, согласно которому награда за совершенные сделки не выплачивается, будет противоречить статье 991 Гражданского кодекса РФ и, следовательно, считаться ничтожным.

Если стороны решили самостоятельно установить порядок расчетов при отказе комиссионера от исполнения договора, комитент должен оценить все преимущества и риски применительно к конкретной ситуации.

r />

Пример формулировки условия о порядке расчетов между комитентом и комиссионером

Предположим, по договору комиссии комиссионер обязался совершить три сделки. Цена каждой сделки должна быть не менее 1 млн руб. Вознаграждение комиссионера составляет 7 процентов от суммы каждой совершенной сделки. Договор предусматривает право комиссионера на односторонний отказ.

В этом случае комитенту выгодно включить в договор, например, следующее условие: «Комиссионер, отказавшийся от исполнения договора комиссии, вправе потребовать:

уплаты комиссионного вознаграждения в размере 50 тыс. руб. за каждую совершенную сделку;
50 процентов от суммы расходов, которые комиссионер понес при исполнении комиссионного поручения».

r />

Предположим теперь, что комиссионер совершил две сделки, а затем отказался от исполнения договора. Следовательно, комитент должен уплатить вознаграждение в размере 100 тыс. руб. и половину от суммы расходов.

Если бы стороны не включили в договор условие о порядке расчетов, то комитенту бы пришлось возместить все расходы, а также уплатить комиссионное вознаграждение. Размер такого вознаграждения составил бы, по меньшей мере, 140 тыс. руб. (7% от суммы одной сделки – это 70 тыс. руб.). Если бы комиссионер заключил сделки на более выгодных условиях (например, по цене 1,3 млн руб.), то размер вознаграждения бы увеличился (за две сделки комитенту пришлось бы уплатить более 180 тыс. руб.).

Прежде чем в добровольном порядке уплатить комиссионное вознаграждение и возместить комиссионеру расходы, имеет смысл получить доказательства того, что комиссионер исполнил обязательство в части. Во-первых, комиссионер должен доказать факт совершения сделки (сделок) с третьим лицом. Комитенту нужно запросить у комиссионера договор с третьим лицом и иные документы, подтверждающие факт совершения сделки (например, товарно-транспортные накладные). Во-вторых, комиссионер должен представить документы, подтверждающие факт понесенных затрат (платежные поручения с отметкой банка, квитанции и т. д.).

Если комиссионер не представит доказательств исполнения обязательства, то комитенту не следует в добровольном порядке уплачивать комиссионное вознаграждение и возмещать расходы. Даже если такой комиссионер обратится в суд, то, вероятнее всего, не сможет обосновать свое требование.