До заключения договора с новым контрагентом рекомендуется его проверить, чтобы уменьшить риски. В ходе проверки можно выявить обстоятельства, зная которые, руководство компании откажется заключать договор с этим контрагентом. Проверка позволит сэкономить время и деньги компании. Ведь, заключив договор с контрагентом, который, к примеру, находится на грани банкротства, организация рискует как потерять переданные по договору материальные ценности, так и не получить желаемого результата и, более того, рискует быть вовлеченной в длительную судебную тяжбу.
Юридические риски могут быть самые разнообразные: гражданско-правовые (риск признания договора недействительным, незаключенным), налоговые (риск признания расходов необоснованными, отказа в вычете НДС), уголовно-правовые (риск уголовного наказания по УК РФ) и т. п. В данной рекомендации пойдет речь о некоторых гражданско-правовых рисках, которые можно предотвратить до заключения договора при помощи внешних источников информации (государственных реестров, интернет-сайтов, специализированных СМИ).
Риск подписания договора с незарегистрированным контрагентом
Может получиться так, что организация, с которой предполагается заключить договор, вообще не зарегистрирована в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ). Несмотря на то что такие ситуации встречаются крайне редко, перед тем как заключать договор с незнакомой организацией, лучше удостовериться, что такая организация все же существует. Если окажется, что контрагент не зарегистрирован, это может повлечь негативные последствия для организации, которая заключила договор с таким контрагентом. Дело в том, что юридическое лицо считается зарегистрированным только после внесения о нем записи в ЕГРЮЛ. Если же организация не зарегистрирована, то она не может приобретать права и обязанности, в том числе заключать гражданско-правовые договоры. Компания, заключившая договор с незарегистрированным контрагентом, не сможет учесть в целях налогообложения суммы по такому договору (постановление Президиума ВАС РФ от 18 ноября 2008 г. № 7588/08).
Проверить, зарегистрирована компания или нет, можно следующими способами:
- запросить у потенциального контрагента и проверить уставные и иные документы, подтверждающие правоспособность юридического лица. Подробнее об этом см. Какие документы запросить у контрагента, чтобы исключить юридические риски;
- проверить информацию о государственной регистрации контрагента можно на сайте налогового органа или путем получения выписки о потенциальном контрагенте из ЕГРЮЛ.
Риск обременения имущества
Перед тем как заключить сделку, связанную с передачей имущества (особенно недвижимости), будет нелишним проверить, есть ли в отношении этого имущества какие-либо обременения. Например, при заключении аренды нежилого помещения может оказаться, что нежилое помещение уже передано по договору аренды другому лицу. При покупке недвижимости может оказаться что она обременена арендой или ипотекой.
Чтобы предотвратить подобные риски, необходимо запросить информацию об имуществе – предмете договора. Так, информацию об обременениях недвижимого имущества можно получить по выписке из Единого государственного реестра прав (ЕГРП) о зарегистрированных правах на объект недвижимости. Такую выписку регистрирующий орган (территориальный орган Росреестра) предоставляет в течение пяти рабочих дней со дня получения запроса (п. 2 ст. 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Выписка может быть предоставлена в бумажной или электронной форме.
За предоставление выписки из ЕГРП взимается плата в порядке и в размере, установленными приказом Минэкономразвития России от 16 декабря 2010 г. № 650 «О порядке взимания и возврата платы за предоставление сведений, содержащихся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, выдачу копий договоров и иных документов, выражающих содержание односторонних сделок, совершенных в простой письменной форме, и размерах такой платы».
Внимание! Не все обременения недвижимого имущества могут быть указаны в выписке из ЕГРП.
Например, недвижимое имущество может быть сдано ранее по договору аренды другому лицу на срок менее одного года. Такой договор не подлежит государственной регистрации, а значит, и сведения о нем в ЕГРП будут отсутствовать.
Риск наступления подобных ситуаций можно сократить, если прописать в договоре условие о том, что сторона договора, передавшая имущество, обремененное правами третьих лиц, обязана выплатить штрафную неустойку.
Что делать, если имущество все же было передано (например, по договору аренды) с обременением? От контрагента в любом случае можно потребовать возмещения причиненных убытков (ст. 398 ГК РФ). Подробнее об этом см. Что необходимо учесть арендатору, заключая договор аренды.
Риск участия в судебных процессах
Организация хочет заключить договор с новым для нее контрагентом, но при этом не знает, насколько он добросовестно будет исполнять свои обязанности по договору. Конечно, если контрагент нарушит свои обязательства, то нарушенные права можно будет защитить в судебном порядке. Однако многие компании предпочитают избегать судебных споров, тем самым экономя собственные средства и время своих сотрудников.
В таком случае можно проверить, как часто потенциальный контрагент участвовал в судебных процессах. Например, может оказаться, что он неоднократно выступал ответчиком по спорам в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением им своих обязательств по аналогичным договорам. Или, напротив, может выясниться, что потенциальный контрагент часто предъявляет иски к своим клиентам (поставщикам, покупателям, подрядчикам, заказчикам и т. п.).
Проверить, насколько часто организация и (или) предприниматель участвовали или участвуют в судебных спорах, можно с помощью интернет-сайтов соответствующих судов. Для арбитражных судов действует централизованная система, которая называется картотека арбитражных дел. Эта система работает в целом по всей стране. В настоящее время, после упразднения ВАС РФ, этот сервис продолжает работать, и любые заинтересованные лица могут им воспользоваться. В окне для поиска можно указать название конкретного участника дела – и получить список судебных процессов, в которых он участвовал.
Внимание! Картотека арбитражных дел содержит информацию о делах, рассмотренных всеми арбитражными судами только начиная с 2009 года.
Информация, размещенная в картотеке, включает в себя данные обо всех судебных спорах, в которых участвовал потенциальный контрагент, начиная с 2009 года.
В картотеке имеется информация обо всех участвующих в деле лицах, о судье, рассматривавшем дело, а также обо всех судебных актах, принятых в рамках данного дела. Кроме того, картотека содержит информацию о датах совершения тех или иных процессуальных действий в рамках конкретного дела, о номере дела, о сумме иска и т. п.
Для получения необходимой информации о деле система предоставляет простой поиск по соответствующему номеру, истцу или ответчику, фамилии судьи, а также по дате регистрации соответствующего процессуального документа. При этом для отображения списка дел достаточно указать хотя бы один из параметров.
Информация предоставляется либо в виде списка дел, отобранных в соответствии с заданными параметрами, либо в виде карточки конкретного судебного дела, имеющего уникальный номер, присвоенный в арбитражном суде первой инстанции.
Получение информации в электронном виде с помощью картотеки арбитражных дел позволяет экономить значительное количество времени, избавляя от необходимости подачи соответствующих запросов и телефонных звонков в суды. Информация о количестве, частоте, а также содержании судебных споров потенциального контрагента позволит получить больше информации о методах его работы и о его деловой репутации. А поскольку в картотеке также публикуются определения судов о начале процедуры банкротства – то и о платежеспособности контрагента.
Что делать, если договор с организацией-сутяжником все же был заключен? Закон не позволяет потребовать досрочного расторжения договора по одной лишь причине, что контрагент слишком часто участвует в судебных спорах. В этих случаях можно порекомендовать лишь тщательно соблюдать условия заключенного договора, чтобы у контрагента не было оснований для обращения в суд, а если таковое состоится – чтобы поданный иск был заведомо необоснован.
Риски ликвидации, реорганизации и банкротства контрагента
Организации при выборе контрагентов предпочитают не иметь дело с теми компаниями, которые находятся на этапе реорганизации (и уже тем более в процессе ликвидации) или в отношении которых возбуждена процедура банкротства. Опасения эти не напрасны: юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, вскоре прекратит свое существование, а его права и обязанности перейдут к другому лицу (к другим лицам). Юридическое лицо, находящееся в процессе ликвидации, вскоре прекратит свое существование, и все обязательства с этим контрагентом будут прекращены на основании статьи 419 Гражданского кодекса РФ. В свою очередь организация, в отношении которой возбуждена процедура банкротства, не имеет средств для погашения всех своих долгов, поэтому заключать договоры с ней экономически нецелесообразно.
Предположим, после заключения договора с незнакомой организацией выясняется, что новый контрагент находится в процессе реорганизации путем разделения или путем выделения нового юридического лица. В этой ситуации есть риск, что его обязательства по заключенному договору могут быть переданы более слабому в экономическом отношении правопреемнику. Это может грозить убытками, вызванными невозможностью исполнения правопреемником своих обязательств и недостаточностью его имущества для удовлетворения требований всех кредиторов.
Как предотвратить подобные риски? Проверить, находится ли предполагаемый контрагент в процессе реорганизации или ликвидации, можно по информации, содержащейся в ЕГРЮЛ.
Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в ФНС России о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. Если в реорганизации участвуют два и более юридических лиц, такое уведомление направляет то юридическое лицо, которое последним приняло решение о реорганизации, или то, на которое эта обязанность возложена самим решением о реорганизации. На основании уведомления ФНС России вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ). Сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации, размещаются на сайте ФНС России, а также публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».
Кроме того, сведения о реорганизации юридического лица содержатся в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц. Такие сведения вносятся в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в соответствии с подпунктом «б» пункта 7 статьи 7.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ).
О ликвидации юридического лица в ФНС России письменно сообщают в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации. Такая обязанность возложена на того, кто принял решение о ликвидации: то есть на учредителей (участников) юридического лица или на государственный орган. Такие правила установлены в пункте 1 статьи 62 Гражданского кодекса РФ. Сведения из ЕГРЮЛ о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, размещаются на сайте ФНС России, а также публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».
Кроме того, сведения о ликвидации юридического лица содержатся в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц. Такие сведения вносятся в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в соответствии с подпунктом «в» пункта 7 статьи 7.1 Закона № 129-ФЗ.
Даже если на момент заключения договора в ЕГРЮЛ не было сведений о том, что данная организация находится в процессе ликвидации, но решение о ликвидации и о назначении ликвидационной комиссии уже было принято, то в суде можно признать договор недействительным.
Обоснование: Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию или ликвидатора (п. 2 ст. 62 ГК РФ). С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица (п. 3 ст. 62 ГК РФ). Следовательно, с момента принятия решения о ликвидации полномочия на заключение гражданско-правовых сделок имеются лишь у ликвидатора (председателя ликвидационной комиссии).
Пример из практики: суд признал договор ничтожной сделкой, так как директор заключил его после того, как было принято решение о назначении ликвидатора
По одному из дел оспаривались договоры цессии, которые руководитель (директор) общества заключил в период после принятия решения о назначении ликвидатора, но до внесения записей об этом в ЕГРЮЛ. Суды указали, что полномочия директора общества с момента назначения ликвидационной комиссии ограничиваются законом, и он уже не вправе выступать от имени юридического лица в отношениях с другими лицами, в том числе в гражданско-правовых сделках. Исходя из этого, суды признали оспариваемые договоры ничтожными сделками на основании статьи 168 Гражданского кодекса РФ в связи с их противоречием пункту 1 статьи 53 и пункту 3 статьи 62 Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 сентября 2007 г. № Ф04-6711/2007(38627-А46-36) по делу № А46-8441/2006).
Размер платы за предоставление сведений из ЕГРЮЛ определен в постановлении Правительства РФ от 19 мая 2014 г. № 462 «О размере платы за предоставление содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц и Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей сведений и документов и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации».
Сведения о применении в отношении юридического лица процедур банкротства (введении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства) вносятся в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и публикуются в газете «Коммерсантъ» (ст. 28 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
При этом до 1 июля 2015 года действует следующее правило: в случае опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (это самостоятельный раздел Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц) обязанность предварительно уведомить в письменной форме должника и всех известных заявителю кредиторов считается исполненной. Такие правила установлены в пунктах 3 и 4 статьи 4 Федерального закона от 29 декабря 2014 г. № 482-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях».
Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию (п. 1 ст. 65 ГК РФ).
Также на сайте ФНС России можно проверить, не принято ли решение о предстоящем исключении той или иной организации из ЕГРЮЛ. Такое решение может быть принято в отношении юридического лица в том случае, если оно является недействующим.
Риск неисполнения или ненадлежащего выполнения контрагентом своих обязательств по договору
Выяснить, как будет исполнять свои обязательства контрагент (в полном объеме в определенный договором срок или ненадлежащим образом) до начала срока исполнения уже заключенного договора, как правило, невозможно. Между тем существуют определенные способы хотя бы незначительно повысить шансы не заключить договор с недобросовестным контрагентом.
Некоторые государственные органы ведут собственные реестры недобросовестных организаций. В частности, ФАС России ведет реестр недобросовестных поставщиков. ФССП России ведет банк данных исполнительных производств, по которому можно проверить, ведутся ли в отношении контрагента исполнительные производства. Если потенциальный контрагент значится в указанных реестрах, то при взаимодействии с ним нужно проявить особую осмотрительность. Вполне возможно, что этот контрагент, если с ним заключить договор, не будет добросовестно исполнять взятые на себя обязательства. В любом случае о факте нахождения потенциального контрагента в списках недобросовестных поставщиков и должников юристу обязательно нужно проинформировать руководство. В то же время нужно иметь в виду, что отсутствие информации о потенциальном контрагенте в реестре недобросовестных поставщиков и в банке должников еще не гарантирует того, что указанный контрагент будет исполнять свои обязательства надлежащим образом.
Если в таких реестрах нет информации о контрагенте, о добросовестности должников можно сделать вывод по косвенным признакам. В отличие от факта нахождения контрагента в реестре недобросовестных должников такие косвенные признаки сами по себе еще не означают, что контрагент является недобросовестным. Но если такие признаки у контрагента есть, при заключении договора с ним нужно проявить максимальную осторожность.
Так, важную информацию можно найти на сайте ФНС России. В частности, с помощью сайта ФНС России можно проверить:
Также имеет смысл проверить информацию о финансовой благонадежности контрагента. Такую информацию можно получить из данных бухгалтерской отчетности компании. Запрашивать финансовые документы у самого контрагента, как правило, не имеет смысла, поскольку их крайне неохотно представляют даже в тех случаях, когда финансовая отчетность безупречна. Однако данные бухгалтерской отчетности любого юридического лица, осуществляющего свою деятельность на территории России (за исключением Центробанка России и организаций государственного сектора), можно запросить у Федеральной службы государственной статистики (Росстат). Получить бухгалтерскую отчетность организации можно в соответствующем территориальном органе Росстата или в электронном виде. Предоставление бухгалтерской отчетности заинтересованным пользователям осуществляется бесплатно (п. 21 Административного регламента предоставления Федеральной службой государственной статистики государственной услуги "Обеспечение заинтересованных пользователей данными бухгалтерской (финансовой) отчетности юридических лиц, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации"», утвержденного приказом Росстата от 20 мая 2013 г. № 183).
Из бухгалтерской отчетности, в частности, можно получить информацию о количестве заемных средств, о том, какая сделка будет считаться крупной для организации, и т. п. Однако есть риск, что Росстат не сможет предоставить необходимую информацию о контрагенте. Дело в том, что штраф за непредоставление информации о бухгалтерской отчетности в Росстат небольшой, поэтому может оказаться, что потенциальный контрагент не выполнил обязанность по предоставлению своей отчетности в Росстат.
Помимо этого, сведения о размере уставного капитала, увеличении и уменьшении уставного капитала, стоимости чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом или обществом с ограниченной ответственностью, на последнюю отчетную дату можно посмотреть в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц. Доступ к данному ресурсу бесплатный. Для получения необходимых сведений нужно ввести наименование компании, ИНН, ОГРН или место нахождения организации. Однако есть риск, что сведений о стоимости чистых активов юридического лица в указанном реестре не окажется. Это связано с тем, что в законе пока нет ответственности за непредставление организацией данных сведений. По этой причине юридические лица зачастую игнорируют обязанность вносить указанные сведения в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.
Кроме того, при необходимости можно проверить, какие виды деятельности осуществляет потенциальный контрагент.
