Договорное право » Финансовая аренда (лизинг)

Как лизингополучателю заключить договор сублизинга

 

После заключения договора лизинга лизингополучатель может решить предоставить лизинговое имущество во временное владение и пользование третьему лицу – сублизингополучателю. Причины для этого могут быть самыми разными. Например, может получиться так, что в течение определенного промежутка времени лизингополучателю не потребуется использовать предмет лизинга в своей хозяйственной деятельности (в частности, если в лизинг взято строительное оборудование, а строительство в силу ряда причин откладывается). Бывает и так, что цель лизингополучателя сводится исключительно к передаче имущества в сублизинг, причем за более высокую плату, чем по договору лизинга (чтобы получить прибыль в виде образовавшейся разницы между платежами).

 

Оформить отношения с сублизингополучателем нужно при помощи договора сублизинга. Однако для этого сначала необходимо получить согласие лизингодателя. Если передать имущество в сублизинг без такого согласия, возникнут негативные последствия.




 

Если лизингодатель одобрил заключение договора сублизинга, нужно определить его форму и согласовать необходимые условия. Особые положения надо предусмотреть в случае, если сублизингополучатель намерен стать собственником передаваемого имущества.

 

Как получить согласие лизингодателя на заключение договора сублизинга

 

Перед тем как передать лизинговое имущество в сублизинг, необходимо получить на это письменное согласие лизингодателя (п. 2 ст. 615 ГК РФ, п. 2 ст. 8 Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»; далее – Закон о лизинге).

 

Первое, что стоит сделать, проверить, не предусмотрено ли такое согласие в самом договоре лизинга. Так, уже при заключении договора стороны могли сформулировать условие о праве лизингополучателя передавать имущество в сублизинг (п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»).

 

Если договор лизинга содержит такое условие, нужно проанализировать, как оно сформулировано:

  • с кем именно лизингодатель разрешил заключить договор сублизинга – с любыми третьими лицами или же с конкретным лицом;
  • предусмотрел ли лизингодатель особые условия, на которых лизингополучателю разрешено заключить договор сублизинга (например, максимальный срок сублизинга).

 

Оптимальный вариант – когда согласие лизингодателя сформулировано максимально широко. К примеру: «Лизингополучатель вправе заключать договоры сублизинга с третьими лицами без получения дополнительного письменного согласия со стороны Лизингодателя». В таком случае считается, что согласие лизингодателя уже получено (постановления ФАС Поволжского округа от 30 апреля 2015 г. № Ф06-22050/2013 по делу № А55-5176/2014, от 5 марта 2015 г. № Ф06-20847/2013 по делу № А55-12751/201424, от 24 июля 2013 г. по делу № А55-28318/2012, ФАС Северо-Кавказского округа от 4 мая 2012 г. по делу № А63-5101/2011, ФАС Уральского округа от 27 октября 2010 г. № Ф09-8820/10-С6 по делу № А07-551/2010). Впрочем, даже в этой ситуации не будет лишним направить в адрес лизингодателя запрос на передачу имущества в сублизинг. Это в максимальной степени обезопасит лизингополучателя от недопонимания и споров.

 

При наличии более узких формулировок нужно внимательно проверить, будет ли предполагаемый договор сублизинга вписываться в те пределы, в которых лизингодатель предоставил лизингополучателю право на передачу имущества в сублизинг. Если лизингополучатель намерен выйти за установленные пределы (например, оформить отношения с лицом, которое лизингодатель не указал в списке возможных сублизингополучателей), то в адрес лизингодателя необходимо направить запрос на передачу имущества в сублизинг.

 

В любом случае получить письменное согласие лизингодателя требуется, если договор лизинга:

  • либо прямо указывает на такую обязанность лизингополучателя;
  • либо не регулирует отношения сторон на случай сублизинга.

 

Запрос нужно направить в том же порядке и в той же форме, которые предусмотрены в договоре лизинга. Например, если договор требует представить лизингодателю копию устава предполагаемого сублизингополучателя, такую копию необходимо приложить к запросу.

 

Если договор лизинга не конкретизирует порядок получения согласия, запрос имеет смысл направить письмом по всем известным адресам лизингодателя.

 

Согласие лизингодателя должно быть оформлено в письменном виде. В противном случае (например, если директор лизинговой компании даст устное разрешение) лизингополучатель формально не будет иметь права на передачу имущества в сублизинг.

 

Внимание! Если лизингополучатель заключит договор сублизинга без письменного согласия лизингодателя, возникнет риск негативных последствий.

 

В зависимости от конкретной ситуации такие последствия могут быть самыми разными. В частности, лизингодатель может:

  • потребовать признать договор сублизинга недействительным или незаключенным;
  • добиться расторжения договора лизинга;
  • потребовать выплаты неустойки.

 

Риск признания договора сублизинга недействительным или незаключенным

 

Лизингодатель может посчитать договор сублизинга сделкой, нарушающей требования закона, и обратиться в суд с иском о признании этого договора недействительным (ст. 168 ГК РФ). Зачастую суды удовлетворяют такой иск исходя из того, что передача имущества в субаренду без согласия арендодателя – это нарушение правил об аренде (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 5 сентября 2013 г. по делу № А75-7058/2012, ФАС Восточно-Сибирского округа от 18 января 2012 г. по делу № А19-2060/2011).

 

В более ранней практике есть случаи, когда суд признавал договор субаренды, подписанный без согласия арендодателя, незаключенным (постановление ФАС Уральского округа от 5 октября 2009 г. № Ф09-7623/09-С1 по делу № А71-3773/2009-А28).

 

Риск расторжения договора лизинга

 

Во-первых, лизингодатель может заявить об одностороннем отказе от исполнения договора лизинга. Правда, это возможно, если договор (п. 1, 2 ст. 310, п. 1 ст. 450.1 ГК РФ, п. 6 ст. 15 Закона о лизинге):

  • либо прямо предусматривает право лизингодателя на отказ по причине того, что лизингополучатель не уведомил его о передаче имущества в сублизинг;
  • либо содержит условие о праве на безусловный отказ (т. е. независимо от каких бы то ни было обстоятельств).

 

Во-вторых, лизингодатель может потребовать расторжения договора лизинга в судебном порядке, сославшись на то, что передача имущества в сублизинг без надлежащего разрешения – это существенное нарушение договора (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Зачастую суды соглашаются с таким доводом и признают договор расторгнутым (см., например, постановления ФАС Московского округа от 4 декабря 2013 г. № Ф05-14451/2013 по делу № А40-173454/12-40-1642, от 19 апреля 2011 г. № КГ-А41/3122-11 по делу № А41-22196/08, ФАС Уральского округа от 4 апреля 2012 г. № Ф09-684/12 по делу № А76-13747/2011).

 

При расторжении договора лизинга прекратит действие и договор сублизинга (п. 1 ст. 618 ГК РФ). Следовательно, лизингополучатель не сможет получить ожидаемые лизинговые платежи от сублизингополучателя.

 

Риск взыскания неустойки

 

Договор лизинга может предусматривать неустойку за передачу имущества в сублизинг без согласия лизингодателя. В этом случае лизингодатель имеет все основания потребовать выплаты такой неустойки.

 

Бывают ситуации, когда условие о похожей неустойке есть и в договоре сублизинга. В частности, стороны могут установить, что лизингополучатель выплачивает сублизингополучателю штраф за неуведомление лизингодателя о сублизинге и возникшие в связи с этим негативные последствия (например, признание договора сублизинга недействительным).

 

Таким образом, может получиться, что лизингополучатель должен выплатить неустойку как лизингодателю, так и сублизингополучателю.

 

Заключение договора сублизинга

 

На содержание и форму договора сублизинга влияют условия, предусмотренные в договоре лизинга. В частности, в зависимости от его положений нужно согласовывать предмет и срок сублизинга.

 

Предмет договора сублизинга – это то имущество (или его часть), которое предоставлено лизингополучателю по договору лизинга. Имущество, не входящее в предмет договора лизинга, в сублизинг передать нельзя. Таким образом, при согласовании условия о предмете договора сублизинга, как правило, достаточно продублировать условие о предмете, предусмотренное в договоре лизинга (если в сублизинг передается все лизинговое имущество).

 

Если предметом договора лизинга было недвижимое имущество, договор сублизинга (как и договор лизинга) необходимо зарегистрировать (п. 2 ст. 609 ГК РФ, п. 1 ст. 20 Закона о лизинге).

 

При согласовании срока сублизинга нужно учитывать, что он не может превышать срок лизинга. В противном случае будет считаться, что лизингополучатель предоставляет имущество на срок, равный сроку лизинга (п. 3 ст. 610 ГК РФ).

 

При согласовании остальных условий лизингополучателю стоит руководствоваться теми же рекомендациями, которые при заключении договора лизинга учитывает лизингодатель. В частности, лизингополучателю имеет смысл поставить себя на место лизингодателя при включении в договор сублизинга следующих условий:

  • о лизинговых платежах;
  • о правах и обязанностях сторон;
  • об ответственности сторон;
  • о расторжении договора.

 

Также в договоре сублизинга не помешает указать лицо, у которого приобретено лизинговое имущество. Правда, такая информация важна скорее для сублизингополучателя, поскольку к нему переходит право предъявлять требования к продавцу предмета лизинга (абз. 2 п. 1 ст. 8 Закона о лизинге).

 

Вместе с тем, в договоре сублизинга не нужно предусматривать условия о приобретении лизингового имущества, характерные только для договора лизинга. В частности, нет смысла устанавливать:

  • какая из сторон выбирает продавца лизингового имущества;
  • на каких условиях нужно приобрести имущество;
  • в каком порядке продавец передает имущество.

 

Лизингополучателю не нужно полностью ассоциировать себя с лизингодателем. Важно понимать, что в договоре сублизинга лизингополучатель выступает перед контрагентом скорее в роли обычного арендодателя. Статуса лизингодателя у него нет потому, что лизингополучатель не несет обязанности по приобретению лизингового имущества у третьего лица. Такая обязанность лежит на лизингодателе (ст. 665 ГК РФ, п. 4 ст. 15 Закона о лизинге). А лизингополучатель может лишь предоставить имущество, уже приобретенное лизингодателем, во временное владение и пользование сублизингополучателю.

 

По этим причинам договор сублизинга принято считать договором субаренды (а не договором лизинга, в котором лизингополучатель действует в качестве лизингодателя). См., например, постановление Президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 г. № 16848/11 (далее – постановление № 16848/11).

 

Следовательно, условия о приобретении лизингового имущества в договоре сублизинга предусматривать не нужно.

 

На что необходимо обратить внимание при заключении договора сублизинга с выкупом имущества

 

Стороны договора сублизинга могут предусмотреть, что право собственности на лизинговое имущество переходит от лизингополучателя к сублизингополучателю (ст. 19 Закона о лизинге). Однако согласовать такое условие можно только в случае, если это же условие есть в договоре лизинга. Другими словами, договор выкупного сублизинга разрешено заключить, если изначально лизингополучатель заключил с лизингодателем договор выкупного лизинга. В противном случае (если заключен обычный договор лизинга) у лизингополучателя нет возможности продать лизинговое имущество, поскольку его собственником он не становится.

 

Договор выкупного сублизинга представляет собой смешанный договор, включающий в себя:

  • элементы договора субаренды;
  • элементы договора купли-продажи будущей вещи.

 

Такой вывод приведен в постановлении № 16848/11.

 

В результате отношения по передаче лизингового имущества во временное владение и пользование сублизингополучателю будут регулироваться правилами о субаренде, а отношения по выкупу этого имущества – правилами о купле-продаже. Следовательно, лизингополучатель будет обладать правами и обязанностями, предусмотренными законом как для арендодателя, так и для продавца. В частности, необходимо будет сначала передать имущество в субаренду (ст. 611 ГК РФ, ст. 17 Закона о лизинге), а затем в собственность сублизингополучателю (ст. 456 ГК РФ).

 

Однако, чтобы выполнить вторую из обязанностей, лизингополучатель должен сначала сам получить право собственности на предмет лизинга. Поэтому момент выкупа имущества сублизингополучателем необходимо определить с учетом того, в какой временной промежуток право собственности на имущество перейдет от лизингодателя к лизингополучателю. А уже исходя из этого надо согласовать:

  • выкупную цену имущества;
  • порядок и сроки выкупа.

 


Пример того, как определить момент перехода права собственности на имущество по договору сублизинга

Стороны договора выкупного лизинга установили, что право собственности на лизинговое имущество переходит от лизингодателя к лизингополучателю:

  • через 36 месяцев с момента передачи имущества в лизинг и
  • при условии, что лизингополучатель внесет все лизинговые платежи, включая выкупную цену.

Через шесть месяцев после передачи имущества в лизинг лизингополучатель и сублизингополучатель решили заключить договор выкупного сублизинга.

В такой ситуации лизингополучатель должен понимать, что ему потребуется продать сублизингополучателю имущество, которое:

  • на момент заключения договора сублизинга находится во временном владении и пользовании лизингополучателя;
  • перейдет в собственность к лизингополучателю через 30 месяцев.

Следовательно, момент передачи имущества в собственность сублизингополучателя не может наступить раньше того, как истекут 30 месяцев со дня заключения договора сублизинга.


 

Внимание! Если лизингополучатель не выкупит лизинговое имущество у лизингодателя на момент, когда наступит обязанность по передаче этого имущества в собственность сублизингополучателя, то с лизингополучателя могут взыскать значительную денежную сумму.

 

Если сублизингополучатель надлежащим образом исполнит свои обязательства, но не получит имущество в собственность в установленный срок, он будет вправе предъявить к лизингополучателю следующие требования (одно из них или все сразу):

  • возвратить сумму выкупной стоимости имущества (п. 3 ст. 487 ГК РФ);
  • выплатить проценты на сумму выкупной стоимости (п. 4 ст. 487 ГК РФ);
  • возместить причиненные убытки (ст. 393 ГК РФ).

 

На это указано в постановлении № 16848/11.

 

Может получиться и так, что сублизингополучателю удастся доказать факт перехода к нему права собственности на лизинговое имущество. Это возможно в ситуации, когда одновременно будут иметь место следующие обстоятельства:

  • лизингополучатель не предполагал самостоятельно использовать лизинговое имущество в своей предпринимательской деятельности и его функция сводилась исключительно к финансовому посредничеству;
  • лизингодатель знал о такой роли лизингополучателя и согласовал передачу имущества в сублизинг;
  • сублизингополучатель внес все платежи по договору сублизинга, включая выкупную цену;
  • лизингополучатель не выкупил имущество у лизингодателя и поэтому не смог передать его в собственность сублизингополучателю в установленный срок.

 

Такой вывод приведен в пункте 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 17 «Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга», постановлении Президиума ВАС РФ от 21 мая 2013 г. № 17388/12 (далее – постановление № 17388/12).

 


Пример из практики: суд признал право собственности на предмет лизинга за сублизингополучателем, который внес всю сумму платежей по договору выкупного сублизинга 

ОАО «Р.» (лизингодатель) заключило с ЗАО «В.» (лизингополучатель) договор выкупного лизинга в отношении трактора.

Позднее лизингополучатель с согласия лизингодателя заключил с ЗАО «П.» (сублизингополучатель) договор выкупного сублизинга.

Сублизингополучатель внес всю сумму платежей, включая выкупную цену, и обратился к лизингополучателю с просьбой передать документы, необходимые для оформления права собственности на трактор. Лизингополучатель подтвердил факт поступления денежных средств, однако сообщил о невозможности передать документы по причине того, что он еще не стал собственником трактора.

В связи с этим сублизингополучатель предъявил к лизингополучателю и лизингодателю требование о признании права собственности на предмет лизинга.

Суд установил следующие обстоятельства:

  • лизингополучатель не предполагал самостоятельно использовать лизинговое имущество и фактически выступал в роли финансового посредника;
  • лизингодатель знал о такой роли лизингополучателя и дал согласие на передачу имущества в сублизинг.

Такие обстоятельства свидетельствуют о недобросовестном поведении (злоупотреблении правом) лизингодателя и лизингополучателя, в результате которого сублизингополучатель утратил возможность приобрести предмет лизинга в собственность (постановление № 17388/12). В свою очередь закон запрещает действия граждан и юридических лиц, совершаемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление в иных формах (п. 1 ст. 10 ГК РФ). Для защиты нарушенных прав потерпевшего суд может не принимать доводы лица, которое злоупотребило правом, но ссылается на соответствие своих действий формальным требованиям законодательства (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 ноября 2008 г. № 127 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации»).

В итоге суд посчитал, что лизингодатель принял на себя риски ненадлежащего исполнения лизингополучателем обязательств по перечислению денежных средств, полученных от сублизингополучателя. В свою очередь сублизингополучатель стал собственником предмета лизинга и его требование подлежит удовлетворению (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13 апреля 2015 г. № Ф06-21952/2013 по делу № А12-24300/2014).


 

Если право собственности на предмет лизинга перейдет напрямую от лизингодателя к сублизингополучателю, лизингополучатель:

  • утратит право на выкуп лизингового имущества и при этом
  • будет должен перечислить лизингодателю денежную сумму (или ее часть), полученную от сублизингополучателя.

Чтобы снизить указанные выше риски, нужно правильно определить момент перехода права собственности на имущество по договору сублизинга.


По материалам открытых источников