Договорное право » Посреднические договоры

Как правильно сформулировать в договоре комиссии условие о выкупе товаров комиссионером

 

Комиссионер заключает с комитентом договор комиссии (агентский договор по модели договора комиссии), направленный на реализацию товара. Комитент настаивает на том, чтобы договор предусматривал условие о выкупе товара комиссионером. Причем комитент намерен установить не право, а обязанность комиссионера приобрести товар.

 

Комиссионеру, согласившемуся заключить такой договор, нужно постараться добиться того, чтобы он не содержал прямого указания на обязанность по выкупу.




 

Если этого сделать не удастся (т. е. если договор все-таки будет предусматривать обязанность, а не право выкупить товар), понадобится согласовать:

  • обстоятельства, при которых возникает обязанность выкупить товар;
  • условия выкупа.

 

Формулировка условия о выкупе

 

В договоре желательно не использовать формулировки «комиссионер обязан выкупить», «комиссионер должен приобрести», «комиссионер обязуется принять в собственность».

 

Оптимальный вариант – заменить слова «обязан» и «должен» на «вправе» и «может». Например, определить: «Комиссионер, не реализовавший товар в установленный срок, может приобрести товар в свою собственность». Такая формулировка будет свидетельствовать о наличии у комиссионера права, а не обязанности по выкупу товара. Однако вряд ли комитент, настаивающий на закреплении обязанности по выкупу, допустит включение этой формулировки в договор.

 

Более реальный вариант – добиться того, чтобы договор содержал фразы «комиссионер выкупает», «комиссионер приобретает», «комиссионер принимает в собственность товар». Такие формулировки прямо не указывают на обязанность выкупить товар. В случае спора у комиссионера появится шанс настоять на том, что на самом деле стороны предусмотрели право, а не обязанность по выкупу. К примеру, в одном из своих постановлений ФАС Поволжского округа расценил формулировку «комиссионер в течение 3-х суток выкупает автомобиль в собственность» именно как право, а не как обязанность выкупить товар (постановление ФАС Поволжского округа от 12 июля 2012 г. по делу № А65-7038/2011).

 

Внимание! Комитент может попытаться включить в договор комиссии формулировки, которые прямо не устанавливают обязанность комиссионера выкупить товар, но иногда влекут для сторон такие же последствия, как в случае закрепления условия об обязательном выкупе. Эти формулировки комиссионеру лучше не использовать.

 

Негативные для комиссионера последствия могут возникнуть, если стороны предусмотрят:

  • обязанность комиссионера оплатить товар к определенному сроку;
  • обязанность комиссионера выплатить аванс;
  • обязанность комиссионера уплатить штраф в размере стоимости нереализованного товара.

 

В каждом из перечисленных случаев, во-первых, возрастет вероятность недопонимания и споров между сторонами. К примеру, комиссионер возвратит нереализованный товар комитенту, а тот будет настаивать на его выкупе.

 

Во-вторых, если спор все-таки возникнет, суд может истолковать закрепленное условие не в пользу комиссионера. В итоге комиссионеру придется приобрести нереализованный товар и (или) выплатить комитенту неустойку.

 

Вопрос: комитент предлагает предусмотреть в договоре комиссии обязанность комиссионера оплатить товар к определенному сроку. Какие риски это повлечет для комиссионера?

 

Если стороны определят, что комиссионер должен перечислить комитенту стоимость товара в установленный срок, то при рассмотрении спора между сторонами суд будет исходить из толкования условий договора комиссии и фактических отношений сторон (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85; далее – информационное письмо № 85).

 

Если суд решит, что стороны предусмотрели обязанность комиссионера оплатить товар независимо от его реализации третьим лицам, то, вероятнее всего, расценит сложившиеся отношения как отношения по договору купли-продажи. В итоге комиссионеру придется изначально выступить в роли покупателя и исполнить обязательства по оплате товаре и его приемке в свою собственность (п. 1 информационного письма № 85, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2012 г. по делу № А70-10103/2011).

 

Если же суд посчитает, что комиссионер обязался перечислить комитенту оплату за товар, полученную исключительно от третьих лиц при его реализации, то, скорее всего, будет руководствоваться правилами о договоре комиссии. В результате комитент не сможет обязать комиссионера, не реализовавшего товар в установленный срок, приобрести имущество (п. 1 информационного письма № 85). Комиссионеру может понадобиться лишь возместить комитенту убытки, причем, как правило, только в виде неполученных доходов, что на практике бывает достаточно редко. Кроме того, комиссионер лишится комиссионного вознаграждения или его части.

 

Вместе с тем, суд может прийти и к выводу о том, что комиссионер, обязавшийся перечислить стоимость товара независимо от его реализации, на самом деле принял на себя ручательство за исполнение сделок третьими лицами (делькредере). Другими словами, комиссионер обязался не выкупить товар, а нести ответственность в случае его неоплаты со стороны покупателей (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 декабря 2010 г. по делу № А53-4181/2010). В целом такая трактовка будет соответствовать интересам комиссионера. Ведь если он не заключит договоры купли-продажи в установленный срок, комитент не сможет потребовать от него оплаты товара лишь на основании того, что стороны предусмотрели условие о ручательстве. Комитент будет вправе требовать лишь возмещения убытков. Если же комиссионер все-таки совершит сделки с третьими лицами, но те нарушат свои обязательства, ответственность за неисполнение сделок будет нести комиссионер (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Вместе с тем, у комиссионера появится шанс либо потребовать от комитента выплаты дополнительного вознаграждения, либо доказать несогласованность условия о ручательстве.

 

При согласовании условия о делькредере стороны должны предусмотреть дополнительное вознаграждение, которое комиссионер получает за принятие ручательства (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Если комиссионер докажет, что договор комиссии не содержит указания на такое вознаграждение и не позволяет определить его размер, суд может посчитать условие о ручательстве несогласованным (постановления ФАС Северо-Западного округа от 31 января 2012 г. по делу № А56-75196/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 30 января 2006 г. № А28-4693/2005-99/4).

 

Вопрос: комитент предлагает предусмотреть в договоре комиссии обязанность комиссионера выплатить аванс. Какие риски это повлечет для комиссионера?

 

Если стороны установят, что комиссионер должен перечислить комитенту стоимость товара до момента его реализации (т. е. выплатить аванс, произвести предоплату), то при рассмотрении спора между сторонами суд может расценить сложившиеся отношения как отношения по договору купли-продажи (постановления ФАС Поволжского округа от 18 марта 2013 г. № Ф06-1132/13 по делу № А12-13508/2011, от 28 декабря 2012 г. по делу № А12-9038/2011). Это не будет соответствовать интересам комиссионера, поскольку ему понадобится самостоятельно оплатить товар и принять его в свою собственность.

 

Вместе с тем, есть и шанс на то, что суд расценит факт выплаты аванса в качестве предоставления комитенту коммерческого кредита (п. 1 ст. 823 ГК РФ). Другими словами, суд может посчитать, что комиссионер перечислил комитенту аванс в счет будущих поступлений от реализации товара, а значит, выступил в роли кредитора (п. 7 информационного письма № 85). В такой ситуации комиссионеру не придется выкупать товар. Более того, посредник будет вправе потребовать от комитента выплаты процентов, начисленных на сумму кредита (п. 1 ст. 809 ГК РФ).

 

Вопрос: комитент предлагает предусмотреть в договоре комиссии обязанность комиссионера уплатить штраф в размере стоимости нереализованного товара. Какие риски это повлечет для комиссионера?

 

Условие о том, что комиссионер, не реализовавший товар в установленный срок, уплачивает неустойку (штраф) в размере нереализованного товара, в любом случае не соответствует интересам комиссионера. Такое условие влечет для посредника еще большие негативные последствия, чем условие об обязанности выкупить товар.

 

Ведь при выкупе товара комиссионер становится его собственником, а значит, может распорядиться им по собственному желанию (например, продать третьему лицу и хотя бы частично покрыть расходы на приобретение имущества у комитента).

 

При выплате же неустойки в размере нереализованного товара комиссионер не только лишается своих денежных средств, но и ничего не получает от комитента взамен уплаченной суммы. Впрочем, комиссионер может попробовать добиться снижения неустойки по правилам статьи 333 Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Московского округа от 14 мая 2010 г. № КГ-А40/4291-10-1,2 по делу № А40-60481/08-5-538, определением ВАС РФ от 21 сентября 2010 г. № ВАС-12055/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). Однако лучше изначально проследить за тем, чтобы договор не содержал условия о такой неустойке.

 

Обстоятельства, при которых возникает обязанность по выкупу

 

Договор должен содержать указание на конкретные обстоятельства, при наступлении которых у комитента появляется право требовать выкупа товара.

 

Внимание! Если договор комиссии, предусматривающий обязанность комиссионера приобрести нереализованный товар, не будет конкретизировать основания для выкупа, это может повлечь негативные для комиссионера последствия.

 

Если стороны не предусмотрят конкретные обстоятельства, при наступлении которых комиссионеру потребуется выкупить товар, то получится, что комиссионер будет обязан приобрести имущество непосредственно с момента заключения договора. Однако такая обязанность не сможет сочетаться с обязанностью совершить сделки по реализации товара третьим лицам.

 

В случае спора между сторонами суд, вероятнее всего, расценит сложившиеся отношения как отношения по договору купли-продажи (п. 1 информационного письма № 85). В итоге комиссионеру придется изначально выступить в роли покупателя и исполнить обязательства по приемке и оплате товара.

 

Как правило, в качестве таких обстоятельств в договоре указывают одновременное наличие двух условий:

  • комиссионер не совершил сделку (сделки) по реализации товара;
  • наступил определенный договором срок.

 

Комиссионеру нужно проследить за тем, чтобы договор не предусматривал слишком короткий срок для совершения сделок с третьими лицами. Для этого посреднику необходимо проанализировать, сколько времени ему, скорее всего, потребуется на то, чтобы исполнить конкретное комиссионное поручение в полном объеме. По возможности в договоре нужно постараться установить еще более продолжительный срок, чем тот, который определил для себя комиссионер. Это значительно снизит вероятность того, что комиссионеру придется исполнять обязанность по выкупу.

 


Пример того, как установить срок для реализации товара третьим лицам

Комитент намерен поручить комиссионеру реализовать 20 тонн зерна.

Комиссионер полагает, что для заключения договоров купли-продажи зерна с третьими лицами ему потребуется не более месяца.

Вывод: в договоре комиссии целесообразно предусмотреть более длительный срок для заключения договоров купли-продажи (например, два или три месяца). Если комитент согласится включить в договор условие о таком сроке, у комиссионера появится больше шансов на то, что ему самому не придется приобретать зерно.


 

Пример формулировки условия об обязанности комиссионера, не продавшего товар в установленный срок, выкупить нереализованный товар

«В случае неисполнения обязательства по совершению сделок в соответствии с пунктом 1.4 настоящего Договора в срок до 1 декабря 2015 года Комиссионер обязуется принять в свою собственность нереализованный товар, заплатив Комитенту его стоимость, а Комитент обязуется передать товар в собственность Комиссионера».


 

Совет: комиссионеру имеет смысл предусмотреть в договоре еще одно необходимое условие для выкупа – факт получения от комитента требования (уведомления) о выкупе товара.

 

Так, комиссионеру выгодно, когда комитент оставляет за собой право самостоятельно решать, должен посредник приобрести нереализованный товар или нет. Причем обязанность по выкупу возникает у комиссионера лишь тогда, когда комитент изъявил желание продать товар посреднику.

 

Такой порядок выкупа отвечает интересам комиссионера по следующим причинам.

 

Во-первых, комитент может решить не продавать товар комиссионеру и не направлять ему требование о выкупе. В этом случае комиссионеру не понадобится приобретать нереализованный товар.

 

Во-вторых, даже если комитент решит продать товар посреднику, у того не возникнет обязанности по выкупу до тех пор, пока он не получит от комитента требование (уведомление) в установленном порядке и в определенный срок. Если комитент нарушит такой порядок или срок (например, уведомит комиссионера по e-mail, а не по почте), то комиссионер не будет должен приобретать товар.

 

Оптимальный вариант – прописать в договоре, что комитент, не потребовавший выкупа имущества в установленный срок, теряет право требовать приобретения товара комиссионером.

 


Пример формулировки условия об обязанности комиссионера выкупить нереализованный товар по требованию комитента

«В случае неисполнения Комиссионером обязательства по совершению сделок в соответствии с пунктом 1.4 настоящего Договора в срок до 1 февраля 2014 года Комитент направляет в адрес Комиссионера заказное письмо с указаниями о дальнейших действиях. В частности, Комитент вправе по своему выбору потребовать либо возврата нереализованного товара в порядке пункта 3.7 настоящего Договора, либо выкупа нереализованного товара Комиссионером. В последнем случае Комиссионер обязуется принять в свою собственность нереализованный товар, уплатив Комитенту его стоимость, а Комитент обязуется передать товар в собственность Комиссионера. Если Комитент не направит Комиссионеру ни одно из вышеуказанных требований в срок до 1 марта 2014 года, он лишается права требовать от Комиссионера выкупа нереализованного товара».


 

Условия выкупа

 

Поскольку заключаемый договор содержит элементы договора купли-продажи, в нем нужно закрепить положения, которые обычно предусматривают продавец и покупатель.

 

Внимание! Если договор комиссии, предусматривающий обязанность комиссионера приобрести нереализованный товар, не будет содержать условия выкупа товара, это может повлечь негативные для комиссионера последствия.

 

Условия выкупа (т. е. по сути условия договора купли-продажи) комиссионеру имеет смысл согласовать для того, чтобы приобретение товара (если оно все-таки будет иметь место) не оказалось для посредника слишком обременительным. Другими словами, комиссионеру нужно постараться предусмотреть наиболее выгодные условия на случай, когда придется выкупить нереализованный товар.

 

Комиссионеру (покупателю) необходимо не только сформулировать общие условия договора купли-продажи, но и учесть ряд особенностей.

 

Во-первых, нужно определить, какой именно товар потребуется приобрести.

 

Комиссионеру выгодно, когда договор предусматривает обязанность выкупить не весь нереализованный товар, а только его часть – половину, 1/3, 20 процентов и т. д. (см. например, постановление ФАС Московского округа от 10 декабря 2009 г. № КГ-А40/11396-09 по делу № А40-40119/09-85-332). Чем меньше нереализованного товара будет должен приобрести комиссионер, тем больше своих средств он сэкономит.

 

Кроме того, если комиссионер обязался совершить сделки в отношении нескольких видов товара (например, компьютеров и телефонов), то в договоре имеет смысл конкретизировать наименование товара, подлежащего выкупу. В противном случае (т. е. если использовать общую формулировку «нереализованный товар») будет считаться, что комиссионер обязан приобрести весь товар, не проданный третьим лицам в установленный срок.

 


Пример формулировки условия о товаре, который обязан выкупить комиссионер

«Под нереализованным товаром, который Комиссионер обязан выкупить в соответствии с пунктом 1.4 настоящего Договора, понимается 1/3 часть компьютерной техники (за исключением внешних жестких дисков), в отношении которой Комиссионер не совершил сделки, предусмотренные в пункте 2.2 настоящего Договора, в срок до 1 декабря 2015 года».


 

Вопрос: стоит ли комиссионеру придерживаться следующей тактики: умышленно отказаться от конкретизации условия о выкупаемом товаре для того, чтобы впоследствии получить возможность сослаться на незаключенность договора в части выкупа нереализованного товара

Ответ: нет, не стоит.

 

При заключении договора комиссии, направленного на реализацию товара третьим лицам, стороны, как правило, согласовывают условие об этом товаре (наименование, количество, качество товара). Если в такой договор включить положение о том, что комиссионер обязан выкупить нереализованный товар, то впоследствии комиссионеру вряд ли удастся добиться признания договора незаключенным в части выкупа имущества. Другими словами, одного только указания на обязанность комиссионера приобрести нереализованный товар будет достаточно для того, чтобы условие о товаре (как условие договора купли-продажи) считалось согласованным.

 

По закону условие о товаре считается согласованным, если договор купли-продажи позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Однако на момент заключения договора комиссии стороны еще не знают, в каком количестве комиссионер будет должен приобрести товар. Кроме того, сторонам может быть неизвестно и конкретное наименование выкупаемого товара (например, если на комиссию передано несколько видов товара).

 

Вместе с тем, стороны согласовывают условие о товаре, который нужно реализовать третьим лицам. Следовательно, нереализованным товаром (предметом договора купли-продажи) будет считаться тот товар, в отношении которого комиссионер не совершит сделки с третьими лицами в установленный срок. В итоге условие о товаре (как условие договора купли-продажи) все равно будет считаться согласованным.

 

Поэтому комиссионеру целесообразнее согласовать более выгодные для себя положения о выкупаемом имуществе, чем вовсе не конкретизировать условие о товаре в надежде на то, что суд признает договор незаключенным в части выкупа имущества.

 

Во-вторых, имеет смысл указать цену товара. Если этого не сделать (т. е. если цена не будет указана в самом договоре и ее невозможно будет определить исходя из его условий), комиссионер (покупатель) будет должен приобрести имущество по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары (п. 1 ст. 485, п. 3 ст. 424 ГК РФ). Установить размер такой цены, вероятнее всего, удастся лишь в суде. В итоге у комиссионера возникнет риск купить имущество по более высокой стоимости по сравнению с той, на которую он рассчитывал.

 

При определении цены стороны, как правило, учитывают то, по какой цене комиссионер обязался реализовать товар третьим лицам.

 

Оптимальный вариант – установить для нереализованного товара такую цену, которая была бы ниже цены товара при его реализации третьим лицам. Это позволило бы комиссионеру приобрести товар по выгодной цене и, возможно, впоследствии продать его третьим лицам по более высокой стоимости.

 


Пример формулировки условия о цене товара, который обязан выкупить комиссионер

«Цена нереализованного товара определяется как минимальная цена, по которой Комиссионер должен был реализовывать товар третьим лицам в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, уменьшенная на 10 процентов».


 

Если комиссионеру не удастся настоять на более низкой цене по сравнению с той, которая предусмотрена для продажи товара третьим лицам, имеет смысл установить, что посредник должен выкупить товар по цене, равной минимальной цене товара при его реализации третьим лицам. При этом нужно проверить, как сформулировано условие о комиссионном вознаграждении. Если стороны установили, что вознаграждение представляет собой процент от суммы сделки (часть суммы сделки), то комиссионеру целесообразно настоять на том, чтобы выкупная цена товара составляла разницу между минимальной ценой товара при его реализации третьим лицам и наградой, которую бы получил комиссионер, если бы продал нереализованный товар третьим лицам.

 

Стороны могут установить, что вознаграждение комиссионера составляет, например, 5 процентов от суммы договора купли-продажи с третьим лицом, причем минимальная цена товара равна 100 тыс. руб. Это означает, что если комиссионер продаст товар по минимальной цене, то он сможет претендовать на награду в размере 5 тыс. руб. Другими словами, награда будет изначально входить в состав минимальной цены. Следовательно, фактическая минимальная цена реализованного товара окажется для комитента меньше, чем та, которая указана в договоре в качестве минимальной стоимости (100 тыс. руб. – 5 тыс. руб. = 95 тыс. руб.).

 

Если же стороны предусмотрят обязанность комиссионера выкупить нереализованный товар по минимальной цене (100 тыс. руб.), то получится, что посредник, действующий в качестве покупателя, будет должен перечислить полную сумму оплаты, то есть без вычета комиссионного вознаграждения. В итоге комитент получит более крупную сумму по сравнению с той, которую получил бы по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом.

 

Поскольку изначально комитент установил цену с учетом доли посредника, комиссионеру (покупателю) нужно добиваться того, чтобы комитент реализовал ему товар по той цене, которую фактически получил бы от третьего лица (т. е. за минусом суммы, равной комиссионному вознаграждению).

 


Пример формулировки условия о цене выкупаемого товара, равной минимальной цене товара при его реализации третьим лицам

«Цена нереализованного товара определяется как минимальная цена, по которой Комиссионер должен был реализовывать товар третьим лицам в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, уменьшенная на сумму, которую Комиссионер получил бы в качестве комиссионного вознаграждения при совершении с третьим лицом сделки, аналогичной настоящей сделке по выкупу товара».


 

Условие о цене, превышающей минимальную цену товара при его реализации третьим лицам, в любом случае не будет соответствовать интересам комиссионера.

 

В-третьих, необходимо проверить (установить), какая из сторон договора комиссии фактически будет работать с товаром.

 

Возможны два варианта:

  • комитент самостоятельно передает товар покупателям (третьим лицам);
  • комитент передает товар комиссионеру, а тот в свою очередь передает его в собственность покупателям (третьим лицам).

 

Если с товаром будет работать комитент, то в случае возникновения у комиссионера обязанности по выкупу никаких существенных отличий от обычного договора купли-продажи в отношениях между сторонами не появится. В частности, комитент (продавец) будет должен передать товар в собственность комиссионеру (покупателю), а тот будет обязан принять товар и оплатить его.

 

Следовательно, при заключении договора комиссионеру можно (и нужно) придерживаться общих советов для покупателя с учетом нюансов относительно условий о товаре и о цене.

 

Совет: комиссионеру, непосредственно не работающему с товаром, имеет смысл настоять на том, чтобы договор содержал условие о предоплате товара в случае его выкупа.

 

Если у комиссионера возникнет обязанность приобрести товар, то ему понадобится перечислить сумму предоплаты до того момента, как комитент (продавец) передаст имущество (п. 1 ст. 487 ГК РФ). Однако если комиссионер этого не сделает, комитент не сможет понудить его приобрести (оплатить) товар. Комитенту удастся лишь (п. 2 ст. 487, п. 2 ст. 328 ГК РФ):

  • приостановить исполнение своего обязательства (т. е. не передавать товар до его оплаты комиссионером);
  • отказаться от исполнения обязательства и потребовать возмещения убытков на основании статей 15 и 393 Гражданского кодекса РФ.

 

Такая ситуация фактически ничем не будет отличаться от ситуации, при которой договор комиссии не предусматривает обязанность комиссионера приобрести нереализованный товар.

 


Пример формулировки условия о предоплате нереализованного товара

«Комиссионер обязан оплатить нереализованный товар в полном объеме на условиях предварительной оплаты в течение 3 (трех) рабочих дней с момента возникновения обязанности выкупить товар. Оплата производится путем безналичного перевода денежных средств на расчетный счет Комитента».


 

Если с товаром будет работать комиссионер, понадобится учесть ряд особенностей. Дело в том, что к моменту, когда у комиссионера возникнет обязанность по выкупу, товар уже будет находиться у него. Следовательно, комитенту (продавцу) фактически не понадобится исполнять обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 454, ст. 456 ГК РФ).

 

Такая ситуация не свойственна отношениям по договору купли-продажи. В связи с этим сторонам особенно важно согласовать следующие условия.

 

1. Переход к комиссионеру права собственности на товар и рисков случайной гибели или повреждения товара

 

В обычном договоре купли-продажи переход права собственности на товар и имущественных рисков тесно связан с моментом исполнения продавцом обязанности по передаче товара. Если же товар изначально находится у покупателя (комиссионера), порядок перехода права собственности и рисков целесообразно предусмотреть в договоре.

 

По закону комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (п. 1 ст. 998 ГК РФ). Это означает, что при заключении обычного договора комиссии порядок перехода к комиссионеру имущественных рисков можно не закреплять. Ведь отношения сторон, связанные с переходом рисков, в любом случае будут регулироваться правилами пункта 1 статьи 998 Гражданского кодекса РФ (императивной нормой).

 

Однако при заключении смешанного договора комиссии, содержащего элементы договора купли-продажи, все же имеет смысл конкретизировать порядок перехода рисков. Ведь с того момента, когда наступают обстоятельства для выкупа товара, посредник выступает уже не в роли комиссионера как такового, а в роли покупателя. При этом закон устанавливает, что по общему правилу (т. е. если договор не предусматривает иное) риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда продавец исполнил обязанность по передаче товара (п. 1 ст. 459 ГК РФ). Вместе с тем, в сложившейся ситуации товар изначально находится у покупателя (комиссионера).

 

По закону вещь, находящаяся во владении приобретателя к моменту заключения договора о ее отчуждении, признается переданной с этого момента (п. 2 ст. 224 ГК РФ). Следовательно, стороны могут исходить из того, что с момента наступления всех оснований для выкупа товар считается переданным покупателю (комиссионеру), а значит, к покупателю перешли право собственности и имущественные риски.

 

В то же время закон позволяет сторонам предусмотреть иной момент перехода права собственности на вещь (п. 1 ст. 223 ГК РФ).

 

Чтобы избежать споров, связанных с переходом права собственности на товар и имущественных рисков, имеет смысл внести в договор соответствующие уточнения.

 

Вероятнее всего, комитент постарается настоять на том, чтобы риски случайной гибели и повреждения товара переходили к комиссионеру с момента возникновения обязанности по выкупу, а право собственности на имущество – лишь в момент полной оплаты товара.

 

Такое условие не будет отвечать интересам комиссионера. Ведь если товар будет утрачен или поврежден до того, как комиссионер (покупатель) станет его собственником, покупателю все равно понадобится его оплатить.

 

Чтобы исключить такой риск, в договоре нужно прямо сформулировать условие о том, что право собственности на товар и все имущественные риски переходят к комиссионеру одновременно – с момента возникновения обязанности по выкупу. Причем факт передачи товара в собственность комиссионеру нужно подтвердить путем оформления акта приема-передачи.

 

Каждый факт хозяйственной жизни должен оформляться первичным учетным документом (ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Акт приема-передачи товара в собственность комиссионеру считается таким документом, и на его основании ведется бухучет.

 


Пример формулировки условия о переходе к комиссионеру права собственности на товар и имущественных рисков

«Право собственности на товар, а также риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходят к Комиссионеру в момент возникновения у него обязанности по выкупу товара, то есть при наступлении обстоятельств, указанных в пункте 1.8 настоящего Договора. В течение пяти рабочих дней с момента возникновения обязанности по выкупу Стороны подписывают акт приема-передачи товара в собственность Комиссионеру».


 

2. Порядок и сроки оплаты

 

Комиссионер (покупатель) должен понимать, что в сложившейся ситуации нельзя включить в договор условие о предоплате. Ведь предоплата возможна только до того момента, как продавец передаст товар покупателю (п. 1 ст. 487 ГК РФ). Поскольку товар изначально находится у комиссионера, сторонам остается предусмотреть любой другой порядок оплаты – оплату по факту (т. е. в день возникновения обязанности по выкупу), отсрочку либо рассрочку платежа.

 


Пример формулировки условия об оплате комиссионером нереализованного товара

«Комиссионер обязан оплатить нереализованный товар в течение 3 (трех) рабочих дней с момента возникновения обязанности выкупить товар. Оплата производится путем безналичного перевода денежных средств на расчетный счет Комитента».


По материалам открытых источников