После заключения контракта может возникнуть ситуация, когда заказчику нужно отказаться от его исполнения в одностороннем порядке. Закон допускает такой отказ наряду с расторжением контракта по соглашению сторон и решению суда (ч. 8 ст. 95 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»; далее – Закон № 44-ФЗ). Однако заказчику необходимо соблюсти ряд требований, чтобы добиться желаемого результата.
Внимание! За нарушение порядка одностороннего отказа от исполнения контракта заказчика могут привлечь к административной ответственности (ч. 6 ст. 7.32 КоАП РФ). Порядок такого отказа регулируют части 8–26 статьи 95 Закона № 44-ФЗ. Если заказчик нарушит его (например, не уведомит участника об отказе установленным способом, нарушит срок размещения информации о расторжении контракта в Единой информационной системе; далее – ЕИС), то антимонопольный орган может наложить штраф:
- 50 тыс. руб. – на должностных лиц заказчика;
- 200 тыс. руб. – на заказчика как юридическое лицо.
При каких условиях заказчик может принять решение об отказе от контракта
Отказ от контракта со стороны заказчика допустим лишь в том случае, если такое право предусмотрено в контракте (ч. 9 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). Это означает, что еще на этапе размещения заказа заказчик должен решить, хочет ли он иметь возможность после заключения контракта отказаться от него в одностороннем порядке или нет. Если ответ будет положительным, то в проекте контракта нужно это прямо и четко отразить.
Внимание! Заказчик, резервируя за собой право расторгнуть контракт в одностороннем порядке, автоматически наделяет аналогичным правом поставщика (исполнителя, подрядчика).
При этом в контракте не обязательно прямо закреплять право поставщика (исполнителя, подрядчика) на односторонний отказ. Он по умолчанию вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в нем предусмотрено аналогичное право заказчика (ч. 19 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Что может послужить основанием для отказа от контракта
Заказчик может отказаться от контракта по основаниям, которые предусматривает Гражданский кодекс РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств (ч. 9 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
При этом право на отказ от договора бывает двух видов:
- безусловное (немотивированное);
- условное (мотивированное).
В законе нет четкого ответа на вопрос, может ли заказчик отказаться от исполнения контракта без каких-либо причин или для этого необходимо, чтобы наступили определенные условия. На практике сложилось два противоположных подхода.
Позиция 1. Безусловный односторонний отказ от исполнения контракта недопустим.
То есть расторгнуть контракт можно лишь при наступлении условия, с которым закон или договор связали возможность отказа. Например, заказчик вправе отказаться от договора поставки лишь в случае существенного нарушения договора со стороны поставщика (ст. 523 ГК РФ).
Этой позиции придерживается Минэкономразвития России (письмо от 21 сентября 2015 г. № Д28и-2821).
Обоснование: Министерство обосновывает свою позицию следующим образом. Решение заказчика об отказе от контракта вступает в силу через 10 дней с момента, когда поставщика уведомят о принятом решении. При этом заказчик обязан отменить свое решение, если в указанный срок контрагент устранил свои нарушения (ч. 14 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). Таким образом, с точки зрения законодателя, отказу от государственного (муниципального) контракта должно предшествовать нарушение или неисполнение его условий. То есть заказчик вправе отказаться от контракта в том случае, когда поставщик (подрядчик, исполнитель) нарушает или не исполняет условия контракта.
Например, заказчик в одностороннем порядке отказался от исполнения контракта на выполнение ремонтных работ в плавательном бассейне. Основанием такого отказа стали следующие обстоятельства. Подрядчик не завез на объект строительные материалы, изделия и оборудование и не приступил к выполнению ремонтных работ (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 декабря 2015 г. № Ф02-6444/2015 по делу № А58-633/2015).
Кроме того, в пользу вывода о том, что отказ не может быть безусловным, говорит и тот факт, что сведения о поставщике, с которым контракт расторгнут, включают в реестр недобросовестных поставщиков.
Мнение министерства разделяет ФАС России. Причем оба государственных органа рекомендуют продублировать в контракте все те случаи, которые перечислены в Гражданском кодексе РФ в качестве оснований для расторжения данного вида договоров (письмо от 18 февраля 2016 г. Минэкономразвития России № 324-ЕЕ/Д28и, ФАС России № АЦ/9777/16).
Позиция 2. Заказчик может воспользоваться правом на безусловный односторонний отказ от исполнения контракта.
Это означает, что заказчик может расторгнуть договор в любой момент по своему желанию. Например, он вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг, если возместит исполнителю фактически понесенные расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ).
Другой пример – договор подряда. Заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора подряда, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально выполненным работам, если иное не предусмотрено договором (ст. 717 ГК РФ).
Этой позиции придерживаются суды.
Так, рассматривая спор об одностороннем отказе от исполнения договора оказания услуг, Восьмой арбитражный апелляционный суд пояснил следующее. Заказчик вправе отказаться от контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ. Стороны заключили смешанный договор, который подпадает под регулирование норм о договорах подряда и возмездного оказания услуг. Такой контракт заказчик вправе расторгнуть в любой момент по своему усмотрению (ст. 717, ч. 1 ст. 782 ГК РФ). Это значит, что право на отказ не зависит от того, надлежащим ли образом подрядчик (исполнитель) исполнил обязательства по договору. Заказчик воспользовался своим правом. Мотивы его решения не имеют правового значения (постановление от 16 июля 2015 г. № 08АП-6431/2015 по делу № А70-2280/2015, см. также постановления ФАС Дальневосточного округа от 7 сентября 2015 г. № Ф03-3590/2015 по делу № А51-422/2015, ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 июля 2015 г. по делу № А10-4407/2014).
Принимая во внимание обе позиции, нужно иметь в виду следующее. Минэкономразвития России и ФАС России не имеют специальной компетенции издавать разъяснения о том, как применять положения Закона № 44-ФЗ. В то же время по многим вопросам их письма учитывают и заказчики, и участники закупок. Однако в данном случае стоит опереться на судебную практику и Гражданский кодекс РФ. Это значит, что заказчик может отказаться от контракта безусловно, если Гражданский кодекс РФ разрешает такое действие для данного вида договора. Когда Гражданский кодекс РФ подобной возможности не предусматривает (например, для договора поставки), то заказчик вправе отказаться от контракта, если поставщик (подрядчик, исполнитель) существенно нарушил условия договора.
Внимание! В ряде случаев заказчик обязан расторгнуть контракт в одностороннем порядке.
Заказчик обязан расторгнуть контракт, если в ходе его исполнения выявит, что поставщик:
- не соответствует требованиям, которые установлены в извещении о проведении запроса котировок или документацией о закупке;
- предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать победителем.
Такое правило установлено частью 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ.
При этом поставщик не должен соответствовать установленным требованиям изначально. Если же он предоставил достоверную информацию о себе, но перестал отвечать требованиям в момент заключения контракта (например, попал в реестр недобросовестных поставщиков, признан банкротом), то заказчик не может отказаться от исполнения контракта по этому основанию (п. 1 письма ФАС России от 6 августа 2015 г. № АЦ/40483/15, постановление ФАС Северо-Западного округа от 23 декабря 2015 г. № Ф07-3118/2015 по делу № А05-4534/2015).
Поскольку требование части 15 статьи 95 Закона № 44-ФЗ носит императивный характер, не имеет значения, предусмотрели ли стороны в контракте возможность одностороннего отказа или нет.
Если заказчик не выполнит свою обязанность по расторжению контракта, то его могут привлечь к административной ответственности. Основание – непредставление (нарушение сроков представления) информации о поставщике в реестр недобросовестных поставщиков (ч. 2 ст. 7.31 КоАП РФ). Ведь при расторжении контракта у заказчика возникает такая обязанность (ч. 6 ст. 104 Закона № 44-ФЗ). Уполномоченный орган вправе наложить на должностных лиц заказчика административный штраф в размере 20 тыс. руб.
Какой порядок нужно соблюсти, чтобы отказаться от исполнения контракта
Для расторжения контракта путем одностороннего отказа заказчик обязан:
Этап 1. Принятие решения об одностороннем отказе от исполнения контракта
Если заказчик решил отказаться от контракта, то нужно подготовить соответствующее решение. Его необходимо оформить в виде отдельного документа (например, письма) и поставить подпись уполномоченного лица. В решении нужно отразить информацию:
- о реквизитах расторгаемого контракта;
- о контрагенте;
- о причинах принятия такого решения.
Перед тем как принять решение о расторжении, заказчик вправе провести экспертизу поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги с привлечением экспертов, экспертных организаций (ч. 10 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Проведение экспертизы – это право, а не обязанность заказчика. При этом он по своему усмотрению может провести экспертизу либо своими силами, либо привлечь специалистов.
Однако нужно учитывать, что проведение экспертизы для заказчика – палка о двух концах. С одной стороны, заказчик получает документ, с помощью которого сможет доказывать свою правоту в случае спора. С другой стороны, проведя экспертизу, заказчик ограничивает свое право отказа от контракта – отказаться от него он может только при условии, что результаты экспертизы подтверждают нарушения условий контракта (ч. 11 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Пример из практики: суд отказал во взыскании задолженности по муниципальному контракту, поскольку поставленный товар не соответствовал условиям технического задания
ООО «Ц.» и администрация района заключили муниципальный контракт на поставку текстильной продукции. Приемка товара проходила комиссионно с участием представителей обеих сторон.
Специально созданная комиссия по запросу администрации подготовила заключение, согласно которому рекомендовала отказаться от приемки товара в связи с выявленными недостатками.
Получив это заключение, ООО «Ц.» предложило администрации либо снизить сумму контракта, либо исправить указанные замечания.
Поскольку ответа не последовало, ООО «Ц.» направило претензию с требованием оплатить поставленный товар, после чего обратилось в суд.
При рассмотрении дела суд назначил экспертизу для оценки доводов администрации. Проведенная экспертиза подтвердила, что поставленный товар не отвечает требованиям качества и техническому заданию.
С учетом выводов экспертов суд признал правомерным отказ администрации от приемки товара и от его оплаты (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 ноября 2015 г. № Ф04-26526/2015 по делу № А75-10330/2014).
Этап 2. Размещение решения в ЕИС
Заказчик в течение трех рабочих дней с момента принятия решения об одностороннем отказе должен разместить его в ЕИС. Если он нарушит этот срок или вообще не разместит решение, то антимонопольный орган может привлечь заказчика к административной ответственности.
Этап 3. Уведомление поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении
Заказчик в течение трех рабочих дней с момента принятия решения об одностороннем отказе уведомляет поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении одновременно двумя следующими способами:
- по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, указанному в контракте;
- телеграммой, факсимильной связью, по электронной почте либо используя иные средства связи и доставки, которые обеспечат фиксирование такого уведомления и получение подтверждения о его вручении.
При этом основной способ такого уведомления – направление по почте заказного письма с уведомлением о вручении по адресу поставщика (исполнителя, подрядчика). Дополнительно заказчик должен выбрать один из способов доставки, обеспечивающих фиксирование получения соответствующего уведомления исполнителем (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11 сентября 2015 г. № Ф04-23404/2015 по делу № А75-1612/2015, определением Верховного суда РФ от 17 декабря 2015 г. № 304-КГ15-16145 отказано в передаче данного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства).
Если заказчик выполнит эти требования, то будет считаться, что поставщик уведомлен надлежащим образом. При этом датой уведомления признается дата, когда заказчик получил:
- подтверждение о том, что уведомление вручено поставщику, или
- информацию о том, что поставщик отсутствует по адресу, указанному в контракте.
Такие правила содержатся в части 12 статьи 95 Закона № 44-ФЗ.
Внимание! Если заказчик использует факсимильную связь (электронную почту, иные средства), то доказать факт добросовестного уведомления поставщика может быть затруднительно.
Несмотря на указанную в законе возможность, не стоит использовать факсимильную связь, электронную почту и иные средства связи, при которых невозможно получить доказательство уведомления. Ведь в случае спора доказывать надлежащее исполнение обязательства по уведомлению придется в суде. При этом в большинстве случаев суды не признают допустимым доказательством распечатку страниц электронной почты. Они указывают на то, что невозможно установить:
- тот факт, что адресат получил документ, а также
- объем и содержание передаваемого сообщения.
(Постановления Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2015 г. № 20АП-5985/2015 по делу № А54-365/2015, ФАС Московского округа от 29 марта 2011 г. № КА-А40/16305-10 по делу № А40-63445/10-52-513.)
На практике встречаются ситуации, когда заказчик не может получить подтверждение того, что он надлежащим образом уведомил поставщика (например, поставщик отказался получать письмо, почта потеряла письмо или уведомление и др.). В таких случаях поставщик считается уведомленным по истечении 30 дней с момента, когда в ЕИС было размещено решение об одностороннем отказе от контракта (ч. 12 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Правила статьи 165.1 Гражданского кодекса РФ (о юридически значимых сообщениях) к данным правоотношениям не применяются.
Решение вступает в силу по истечении 10 дней с даты, когда заказчик надлежащим образом уведомил поставщика (исполнителя, подрядчика) об одностороннем отказе от исполнения контракта (ч. 13 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). С этого момента контракт считается расторгнутым.
Внимание! Контракт не считается расторгнутым, если заказчик нарушил порядок уведомления поставщика (исполнителя, подрядчика).
Решение об отказе не вступит в силу, если заказчик не исполнил свою обязанность по уведомлению поставщика. Например, заказчик направил решение электронной почтой и посредством грузоотправления через компанию DHL Express. Отправка подтверждается транспортной накладной и информацией с официального сайта компании DHL Express (отслеживание грузов DHL Express). Услугой «уведомление о доставке» заказчик не воспользовался. При таких обстоятельствах суд счел, что заказчик исполнил свое обязательство ненадлежащим способом, поскольку для расторжения контракта необходимо знать дату получения заказчиком подтверждения о вручении уведомления исполнителю. В представленных документах содержатся только сведения о вручении отправления исполнителю (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2015 г. по делу № А05-12408/2014).
Внимание! Есть случаи, когда заказчик обязан отменить решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.
Такая обязанность наступает, если в течение 10-дневного срока поставщик:
- устранит нарушения, которые послужили основанием для одностороннего отказа от контракта, а также
- компенсирует заказчику затраты на проведение экспертизы (если таковая была проведена).
Это правило не применяется, когда поставщик повторно нарушает условия контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта (ч. 14 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Этап 4. Размещение информации о расторжении контракта в ЕИС
Заказчик должен разместить информацию о расторжении контракта (за исключением сведений, составляющих государственную тайну) в ЕИС в течение одного рабочего дня, следующего за датой расторжения контракта (ч. 26 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). Если он нарушит этот срок или вообще не разместит эту информацию, то антимонопольный орган может привлечь его к административной ответственности.
Этап 5. Направление сведений о поставщике для включения в реестр недобросовестных поставщиков
Сведения о поставщике, с которым заказчик расторг контракт в одностороннем порядке, попадают в реестр недобросовестных поставщиков (ч. 16 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). Для этого заказчик в течение трех рабочих дней со дня расторжения контракта должен направить в антимонопольный орган следующие документы:
- информацию о поставщике, предусмотренную пунктами 1 и 2 части 3 статьи 104 Закона № 44-ФЗ;
- информацию о дате проведения закупки или дате заключения контракта (п. 3 ч. 3 ст. 104 Закона № 44-ФЗ);
- информацию об объекте закупки, цене контракта и сроках его исполнения (п. 4 ч. 3 ст. 104 Закона № 44-ФЗ);
- копию решения суда о расторжении контракта или письменное обоснование причин одностороннего отказа от исполнения контракта (ч. 6 ст. 104 Закона № 44-ФЗ).
Если заказчик не предоставит (предоставит заведомо недостоверную информацию) информацию о поставщике, то его могут привлечь к административной ответственности. При этом штраф для должностных лиц составляет от 10 000 до 15 000 руб., а для юридических лиц – от 30 000 до 50 000 руб. (ст. 19.7.2-1 КоАП РФ).
Каковы последствия расторжения контракта
После того как контракт расторгнут, договорные отношения между заказчиком и участником прекращаются. Заказчик вправе снова провести закупку товара (работы, услуги), поставка (выполнение, оказание) которого была предметом расторгнутого контракта (ч. 24 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Внимание! При расторжении государственного (муниципального) контракта в связи с односторонним отказом нельзя применить общие положения о гражданско-правовой ответственности. Как поставщик, так и заказчик могут потребовать возместить только фактически причиненный ущерб.
Речь идет об ущербе, непосредственно обусловленном обстоятельствами, которые стали основанием для решения об одностороннем отказе от исполнения контракта (ч. 23 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Так, суд отказал поставщику в возмещении расходов на получение банковской гарантии, взыскав только ее стоимость. Поставщик не смог доказать, что не получил бы гарантию без помощи посредника. Поэтому суд счел, что понесенные расходы не соответствуют понятию убытков, который закреплен в пункте 2 статьи 15 Гражданского кодекса РФ (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 октября 2015 г. № 13АП-20494/2015 по делу № А56-33111/2015).
Заказчик отказался от исполнения контракта. Вправе ли он заключить контракт с участником, заявке которого присвоен второй номер, или необходимо провести закупку заново?
Нет, не вправе.
Если заказчик отказывается от исполнения контракта в одностороннем порядке, он должен провести закупку заново. Заключить контракт с участником, заявке которого присвоен второй номер, заказчик может только тогда, когда победитель уклонился от заключения контракта (ч. 4 ст. 54, ч. 14 ст. 70, ч. 12 ст. 78, ч. 17 ст. 83, ч. 3 ст. 91 Закона № 44-ФЗ).
