Если организация (клиент) заключает посреднический договор с целью реализовать товар, в договоре нужно указать, на каких условиях посредник должен совершить сделки с третьими лицами (покупателями). Только в этом случае клиент получит именно тот результат, на который рассчитывает.
В договоре имеет смысл максимально подробно согласовать:
- условие о товаре;
- условие о цене;
- порядок расчетов с покупателями;
- порядок передачи товара;
- иные условия, которые клиент считает необходимым включить в текст договора сделки с покупателем (например, условие о том, что договор купли-продажи нужно составить в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, и один из них посредник должен передать клиенту).
Условие о товаре
В посредническом договоре нужно указать, какой именно товар посредник должен реализовать третьим лицам. В частности, сторонам необходимо согласовать наименование и количество реализуемого товара. Стоит также максимально подробно описать его идентифицирующие признаки: сорт, марку, класс, другие характеристики.
r />
Пример формулировки условия о товаре, реализуемом с помощью договора комиссии
«Комиссионер обязан совершить сделки по реализации следующего товара: 10 000 (десять тысяч) тонн портландцемента марки 600 с массовой долей активных минеральных добавок до 5 процентов, быстротвердеющего, пластифицированного (ПЦ 600-Д5-Б-ПЛ ГОСТ 10178-85)».
Условие о товаре допускается формулировать в отдельных спецификациях или дополнительных соглашениях (приложениях) к посредническому договору, являющихся его неотъемлемой частью. Чаще всего это имеет смысл делать тогда, когда на момент заключения договора клиент еще не знает, какой именно товар ему нужно реализовать.
r />
Примеры ситуаций, когда условие о товаре имеет смысл формулировать в приложениях к посредническому договору
Ситуация 1. Стороны заключают договор комиссии с целью долгосрочного сотрудничества. В частности, комитент предполагает, что комиссионер будет совершать сделки в течение нескольких лет и в отношении разных партий товара (например, компьютерной и иной техники, которую на момент заключения договора комиссии комитент еще не произвел).
В такой ситуации товар понадобится конкретизировать применительно к каждому отдельному периоду. Это можно будет делать путем заключения дополнительных соглашений к договору комиссии.
Ситуация 2. Принципал, намеренный реализовать бытовую технику на территории Московской области, поручает агенту:
- провести исследование и анализ конъюнктуры рынка бытовой техники на территории Московской области;
- продать товар, который по результатам проведенного исследования будет назван оптимальным для реализации.
В данной ситуации стороны смогут согласовать индивидуализирующие признаки товара (количество, марку и т. д.) лишь после того, как агент проведет соответствующие исследования.
В этих случаях в тексте посреднического договора стоит указать, что стороны конкретизируют реализуемый товар в отдельных документах, являющихся неотъемлемой частью договора.
r />
Пример указания на то, что стороны конкретизируют реализуемый товар в приложениях к агентскому договору
«Наименование, ассортимент, количество, качество товара, реализуемого Агентом в соответствии с пунктом 1.2 настоящего Договора, согласовываются Сторонами отдельно в Дополнительных соглашениях и Спецификациях, являющихся неотъемлемой частью Договора».
Внимание! Если стороны не предусмотрят условие о товаре или не согласуют его достаточно полно, возникнут негативные для клиента последствия.
Если посреднический договор, направленный на реализацию товара, не будет устанавливать, какое именно имущество должен продать посредник (и если впоследствии стороны не конкретизируют товар в дополнительных соглашениях к договору), то не исключено, что в случае спора суд признает такой договор незаключенным полностью или в части.
Существенное условие любого посреднического договора – его предмет, то есть действия, которые необходимо выполнить посреднику. Чтобы согласовать условие о предмете, нужно указать, что посредник должен совершить с третьими лицами сделки, направленные на реализацию товара. Однако не факт, что одного только указания на совершение таких сделок будет достаточно для того, чтобы предмет считался согласованным. Ведь если не определить товар (т. е. вовсе не раскрыть его наименование или какие-либо другие идентифицирующие признаки ни в посредническом договоре, ни в приложениях к нему), то получится, что и сама сделка, которую обязан совершить посредник, окажется неопределенной. В итоге условие о предмете посреднического договора будет считаться несогласованным, а сам договор – незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
r />
Пример ситуации, когда посреднический договор, направленный на реализацию товара, будет считаться незаключенным
Договор комиссии содержит условие: «Комиссионер обязуется совершить с третьими лицами сделки, направленные на реализацию товара Комитента». При этом договор не конкретизирует, какой именно товар и в каком количестве должен реализовать комиссионер. В частности, стороны не сформулировали условие о товаре ни в тексте самого договора (т. е. подписанного сторонами документа), ни в дополнительных соглашениях (приложениях) к нему.
Вывод: не согласовано условие о предмете, а значит, договор считается незаключенным.
Пример ситуации, когда посреднический договор будет считаться незаключенным в части реализации товара
Агентский договор содержит условие: «Агент обязуется по поручению Принципала за вознаграждение совершить с третьими лицами от своего имени за счет Принципала следующие сделки:
- договор подряда на условиях, предусмотренных в разделе 4 настоящего Договора;
- договоры купли-продажи, направленные на реализацию товара Принципала».
Стороны конкретизировали условия договора подряда, который агент должен заключить в интересах принципала. Однако стороны не указали, какой именно товар и в каком количестве должен реализовать агент по договорам купли-продажи.
Вывод: стороны заключили агентский договор, направленный на заключение договора подряда. В части реализации товара агентский договор не заключен.
Если стороны согласуют условие о товаре (т. е. укажут наименование и количество товара), но не конкретизируют идентифицирующие признаки товара, то появится риск того, что посредник совершит сделку, требующую передачи более качественного имущества (или имущества, обладающего иными характеристиками) по сравнению с тем, которое намерен продать клиент. В итоге могут возникнуть негативные для клиента последствия. Причем обвинить посредника в ненадлежащем исполнении поручения вряд ли удастся. Ведь если посредник совершит с покупателем сделку именно на тех условиях, которые будут установлены в посредническом договоре, поручение будет исполнено надлежащим образом.
r />
Пример негативных последствий, возникающих в случае, когда посреднический договор недостаточно полно конкретизирует реализуемый товар
При заключении посреднического договора стороны установили, что посредник должен совершить с третьими лицами сделки, направленные на реализацию 100 тонн цемента. Конкретные характеристики цемента (тип, марку, максимальное содержание добавок) стороны не указали. Клиент решил самостоятельно работать с товаром, то есть передавать цемент непосредственно покупателям, минуя посредника.
Посредник заключил с третьим лицом (покупателем) договор поставки в отношении всего цемента. Стороны договорились, что покупатель приобретает цемент в целях бетонирования аэродромных покрытий.
Однако после того как клиент передал товар покупателю, выяснилось, что цемент для бетонирования непригоден, поскольку содержит большую долю гранулированного шлака. В результате покупатель предъявил требования в связи с получением некачественного товара (абз. 2 п. 2 ст. 469, ст. 475 ГК РФ). В частности, потребовал уменьшить покупную цену товара (абз. 2 п. 1 ст. 475 ГК РФ) и возвратить разницу между уплаченной суммой и реальной ценой.
В такой ситуации негативные для клиента последствия наступят независимо от того, какой договор он заключил с посредником.
Так, если посредник обязался действовать от имени клиента (т. е. если стороны заключили договор поручения или агентский договор по модели договора поручения), то ответственность перед покупателем будет нести клиент (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Другими словами, покупатель предъявит требования по качеству к клиенту.
Если посредник самостоятельно выступил в роли продавца (т. е. если стороны заключили договор комиссии или агентский договор по модели договора комиссии), то отвечать за передачу некачественного товара будет посредник (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ). Вместе с тем, впоследствии посредник сможет потребовать от клиента возмещения убытков (абз. 4 ст. 1000 ГК РФ, п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»; далее – информационное письмо № 85).
Чтобы обезопасить себя от таких негативных последствий, в посредническом договоре нужно детально согласовать условие о реализуемом товаре.
Вопрос: можно ли поручить посреднику реализовать товар, который на момент заключения посреднического договора еще не существует?
Ответ: да, можно.
Обязанность посредника – совершить в интересах клиента сделки, направленные на реализацию товара (договоры купли-продажи). Закон устанавливает, что договор купли-продажи можно заключить в отношении будущей вещи, то есть товара, который впоследствии будет создан (п. 2 ст. 455 ГК РФ). Более того, договор поставки зачастую заключают как раз в отношении того товара, который поставщик произведет в будущем (ст. 506 ГК РФ). Следовательно, клиент может поручить посреднику реализовать товар, который на момент оформления отношений с покупателем еще не будет существовать.
В то же время нередко бывают ситуации, когда посреднику поручают продать товар, который не существует лишь на момент заключения посреднического договора, однако к моменту совершения сделки с третьим лицом уже будет существовать. К примеру, комитент может поручить комиссионеру реализовать в течение трех лет компьютерную технику, которая будет произведена и передана комиссионеру в течение месяца с момента заключения договора комиссии. В таком случае комиссионеру, вероятнее всего, понадобится заключить договоры купли-продажи не в отношении будущей вещи, а в отношении уже существующей техники.
Таким образом, клиент может поручить посреднику заключить договоры купли-продажи в отношении:
- будущей вещи, то есть товара, который не будет существовать на момент оформления отношений с покупателем;
- вещи, которая не существует на момент заключения посреднического договора, но будет существовать к моменту оформления отношений с покупателем.
Главное в каждом случае – определить наименование, количество и по возможности иные идентифицирующие признаки товара.
Вопрос: можно ли поручить посреднику реализовать товар, который на момент заключения посреднического договора еще не находится в собственности клиента?
Ответ: да, можно.
Обязанность посредника – совершить в интересах клиента сделки, направленные на реализацию товара (договоры купли-продажи). Закон устанавливает, что договор купли-продажи можно заключить в отношении товара, который продавец приобретет в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ). Более того, договор поставки зачастую заключают как раз в отношении того товара, который поставщик закупит лишь впоследствии (ст. 506 ГК РФ). Следовательно, клиент может поручить посреднику реализовать товар, который на момент оформления отношений с покупателем еще не будет являться собственностью клиента.
В то же время нередко бывают ситуации, когда посреднику поручают продать товар, который не находится в собственности клиента лишь на момент заключения посреднического договора, однако к моменту совершения сделки с третьим лицом уже будет принадлежать клиенту на праве собственности. К примеру, комитент может поручить комиссионеру реализовать в течение трех лет оборудование, которое комитент приобретет и передаст комиссионеру в течение месяца с момента заключения договора комиссии. В таком случае комиссионеру, вероятнее всего, понадобится заключить договор купли-продажи не в отношении вещи, еще не находящейся в собственности комитента, а в отношении уже принадлежащего комитенту оборудования.
Таким образом, клиент может поручить посреднику заключить договоры купли-продажи в отношении:
- товара, который не будет находиться в собственности клиента на момент оформления отношений с покупателем;
- товара, который не является собственностью клиента на момент заключения посреднического договора, но который клиент приобретет к моменту оформления отношений с покупателем.
Главное в каждом случае – определить наименование, количество и по возможности иные идентифицирующие признаки товара.
При согласовании условия о товаре имеет смысл также обратить внимание на два момента.
1. По возможности использовать правила стандартизации (гл. 3 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»; далее – Закон о техрегулировании).
В посредническом договоре можно ссылаться на следующие документы по стандартизации (ст. 13 Закона о техрегулировании):
- национальные стандарты;
- правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;
- общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации;
- стандарты организаций;
- своды правил;
- международные и региональные стандарты, региональные своды правил, стандарты и своды правил иностранных государств;
- заверенные переводы на русский язык международных стандартов;
- предварительные национальные стандарты.
Перечисленные выше документы защищают интересы и клиента, и посредника. Поэтому условие о качестве товара желательно формулировать со ссылкой на тот или иной стандарт. В этом случае покупателям будет сложно доказать, что они приобрели товар ненадлежащего качества.
r />
Пример из практики: покупатель посчитал, что товар комитента не соответствует требованиям качества. Суд отказал покупателю в удовлетворении иска, решив, что покупатель не руководствовался правилами, которые должны применяться в соответствии с ГОСТом
ООО «Ж.» (комитент) заключило с ООО «У.» (комиссионер) договор комиссии, направленный на реализацию товара. Комиссионер обязался продать от своего имени товарный бетон. При этом ООО «Ж.» представило документы о качестве бетонной смеси: «...соответствует ГОСТу-7473-94. Изготовитель гарантирует достижение бетоном проектной марки в проектном возрасте только при соблюдении условий хранения бетона согласно ГОСТ 10180-90».
Во исполнение договора комиссии ООО «У.» заключило договор поставки с ООО «С.» (покупатель). ООО «С.» посчитало, что поставлен бетон ненадлежащего качества, и обратилось в суд с иском о взыскании убытков.
Однако в суде истец не смог обосновать заявленное требование. В частности, при определении прочности бетона ООО «С.» не руководствовалось правилами, которые должны применяться в соответствии с ГОСТ 10180-90. В итоге суд отказал покупателю в удовлетворении требований (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2008 г. № 17АП-8746/2008-ГК по делу № А50-9295/2008).
Совет: если стороны в договоре ссылаются на какой-либо стандарт, то надо указать все реквизиты такого стандарта: номер, название, дату принятия, каким органом утвержден. Детальное указание реквизитов поможет избежать неопределенности и возможных споров.
2. Проверить, есть ли требование об обязательном подтверждении соответствия.
Некоторые товары подлежат обязательному подтверждению соответствия (ст. 23 Закона о техрегулировании, постановление Правительства РФ от 1 декабря 2009 г. № 982 «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии»).
Факт того, что такие товары соответствуют требованиям технических регламентов, должен подтверждать один из следующих документов (п. 3 ст. 20 Закона о техрегулировании):
- декларация о соответствии (ст. 24 Закона о техрегулировании);
- сертификат соответствия (п. 2 ст. 25 Закона о техрегулировании).
При реализации таких товаров продавец (т. е. клиент или посредник) обязан:
- предъявить покупателю сертификат соответствия (декларацию о соответствии) либо копию этого документа (абз. 5 п. 2 ст. 28 Закона о техрегулировании);
- указать в сопроводительной документации (например, в инструкции по эксплуатации) сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии (абз. 4 п. 2 ст. 28 Закона о техрегулировании).
Кроме того, стороны договора купли-продажи могут установить, что продавец обязан передать вместе с товаром сертификат соответствия (декларацию о соответствии) либо копию этого документа (п. 2 ст. 456 ГК РФ).
Внимание! Если клиент, реализующий товар через посредника, нарушит правила об обязательном подтверждении соответствия, может возникнуть ряд негативных последствий.
Во-первых, клиента могут привлечь к административной ответственности.
В частности, закон предусматривает ответственность за недостоверное декларирование соответствия продукции (ст. 14.44 КоАП РФ), а также за нарушение порядка реализации (ст. 14.45 КоАП РФ) и маркировки (ст. 14.46 КоАП РФ) продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия.
Например, если по договору поручения доверитель будет реализовывать товар без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии, то организацию (доверителя) могут оштрафовать на сумму от 100 тыс. до 300 тыс. руб. (ст. 14.45 КоАП РФ).
Во-вторых, существенно возрастет риск предъявления требований со стороны покупателей. Это может привести к следующим последствиям.
1. Покупатель откажется от товара и потребует возвратить сумму оплаты. В итоге клиент не получит результат, ради которого заключил посреднический договор.
Это возможно, например, тогда, когда стороны договора купли-продажи предусмотрят обязанность продавца передать вместе с товаром копию сертификата соответствия и продавец (т. е. клиент или посредник) этого не сделает. В такой ситуации покупатель получит право потребовать представить данную копию в разумный срок (абз. 1 ст. 464 ГК РФ). Если у клиента будет отсутствовать сертификат соответствия, требование покупателя исполнить не удастся (независимо от того, кто из сторон посреднического договора действует в качестве продавца). В итоге покупатель будет вправе отказаться от товара (абз. 2 ст. 464 ГК РФ).
2. Клиент понесет расходы на удовлетворение требований покупателя или посредника.
Это может произойти, например, тогда, когда покупатель предъявит требования по качеству (ст. 475 ГК РФ). В частности, если покупатель потребует уменьшить покупную цену товара (абз. 2 п. 1 ст. 475 ГК РФ) и возвратить разницу между уплаченной суммой и реальной ценой.
Если в роли продавца будет действовать клиент (т. е. если изначально клиент заключит с посредником договор поручения или агентский договор по модели договора поручения), то именно он понесет ответственность перед покупателем (п. 1 ст. 971 ГК РФ).
Если товар будет реализован от имени посредника (т. е. если изначально клиент заключит с посредником договор комиссии или агентский договор по модели договора комиссии), то требование по качеству покупатель предъявит к посреднику (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ).
r />
Пример из практики: поскольку сертификат, представленный принципалом, не соответствовал закону, покупатель потребовал уменьшить покупную цену товара. Однако разницу в цене суд взыскал с агента, так как тот продал товар от своего имени
Сельскохозяйственный производственный кооператив «Л.» (принципал) заключил с ООО «Н.» (агент) агентский договор, направленный на реализацию племенных животных – нетелей айрширской породы. Агент обязался действовать от своего имени, но за счет принципала, то есть как комиссионер.
Во исполнение договора агент заключил с ООО «К.» (покупатель) договор поставки животных, соответствующих стандарту айрширской породы. После этого агент поставил покупателю 30 животных, а покупатель выплатил полную стоимость товара.
Впоследствии покупатель обнаружил недостатки в оформлении племенных свидетельств (сертификатов). По этой причине он предъявил к ООО «Н.» иск об уменьшении покупной цены товара и взыскании с агента суммы, составляющей разницу между реальной стоимостью товара и перечисленной суммой.
Суд указал, что на момент действия договора поставки племенная продукция подлежала обязательной сертификации. Причем сертификат (племенное свидетельство) – это основание для признания конкретного животного племенным и гарантия уровня эффективности его использования (ст. 19 Федерального закона от 3 августа 1995 г. № 123-ФЗ «О племенном животноводстве»).
Суд установил, что сертификаты выдал кооператив «Л.». Однако на момент заключения договора поставки кооператив не являлся участником системы сертификации племенной продукции и не мог выдавать соответствующие сертификаты. Следовательно, кооператив не подтвердил соответствие поставленных животных стандарту айрширской породы. Это служит основанием для того, чтобы потребовать от поставщика уменьшить покупную цену до стоимости аналогичного товара – товарного крупного рогатого скота (п. 1 ст. 475 ГК РФ).
Вместе с тем, в роли поставщика выступил не кооператив «Л.», а его агент, действующий как комиссионер. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Поскольку ответственность возникла у агента, суд взыскал с него деньги в пользу покупателя (постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 ноября 2009 г. по делу № А44-255/2009, определением ВАС РФ от 14 января 2010 г. № ВАС-17853/09 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).
Факт того, что перед покупателем ответственность понесет посредник, будет соответствовать интересам клиента. В то же время нужно быть готовым к тому, что впоследствии посредник попытается взыскать с клиента убытки в размере выплат, произведенных покупателю (абз. 4 ст. 1000 ГК РФ, п. 13 информационного письма № 85).
