Если организация (клиент) заключает посреднический договор с целью приобрести имущество, в договоре нужно указать, на каких условиях посредник должен совершить сделки с третьими лицами (продавцами). Только в этом случае клиент получит именно тот результат, на который рассчитывает.
В договоре имеет смысл максимально подробно согласовать:
- условие о товаре;
- условие о цене;
- порядок оплаты товара;
- порядок работы с товаром;
- иные условия, которые клиент считает необходимым включить в текст договора сделки с продавцом (например, условие о том, что договор купли-продажи нужно составить в трех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, и один из них посредник должен передать клиенту).
Условие о товаре
В посредническом договоре нужно указать, какой именно товар посредник должен приобрести для клиента. В частности, сторонам необходимо согласовать наименование и количество приобретаемого товара. Стоит также максимально подробно описать его идентифицирующие признаки: сорт, марку, класс, другие характеристики.
r />
Пример формулировки условия о товаре, приобретаемом с помощью договора комиссии
«Комиссионер обязан совершить сделки по приобретению следующего товара: 10 000 (десять тысяч) тонн портландцемента марки 600 с массовой долей активных минеральных добавок до 5 процентов, быстротвердеющего, пластифицированного (ПЦ 600-Д5-Б-ПЛ ГОСТ 10178-85)».
Условие о товаре допускается формулировать в отдельных заявках или дополнительных соглашениях (приложениях) к посредническому договору, являющихся его неотъемлемой частью. Чаще всего это имеет смысл делать тогда, когда на момент заключения договора клиент еще не знает, какой именно товар окажется для него подходящим.
r />
Примеры ситуаций, когда условие о товаре имеет смысл формулировать в приложениях к посредническому договору
Ситуация 1. Стороны заключают договор комиссии с целью долгосрочного сотрудничества. В частности, комитент предполагает, что комиссионер будет совершать сделки в течение нескольких лет и в отношении разных партий товара (например, компьютерной и иной техники, которая на момент заключения договора комиссии еще не произведена).
В такой ситуации товар понадобится конкретизировать применительно к каждому отдельному периоду. Это можно будет делать путем заключения дополнительных соглашений к договору комиссии.
Ситуация 2.. Принципал, намеренный приобрести удобрения для сельскохозяйственных культур, поручает агенту:
- провести исследования с целью выбора оптимального вида удобрения;
- приобрести нужное количество такого удобрения.
В данной ситуации стороны смогут согласовать индивидуализирующие признаки товара (количество, марку и т. д.) лишь после того, как агент проведет соответствующие исследования.
В этих случаях в тексте посреднического договора стоит указать, что стороны конкретизируют приобретаемый товар в отдельных документах, являющихся неотъемлемой частью договора.
r />
Пример указания на то, что стороны конкретизируют приобретаемый товар в приложениях к агентскому договору
«Наименование, ассортимент, количество, качество товара, приобретаемого Агентом в соответствии с пунктом 1.2 настоящего Договора, согласовываются Сторонами отдельно в Дополнительных соглашениях, являющихся неотъемлемой частью Договора».
Внимание! Если стороны не предусмотрят условие о товаре или не согласуют его достаточно полно, возникнут негативные для клиента последствия.
Если посреднический договор, направленный на приобретение товара, не будет устанавливать, какое именно имущество посредник должен купить для клиента (и если впоследствии стороны не конкретизируют товар в дополнительных соглашениях к договору), то не исключено, что в случае спора суд признает такой договор незаключенным полностью или в части.
Существенное условие любого посреднического договора – его предмет, то есть действия, которые необходимо выполнить посреднику. Чтобы согласовать условие о предмете, нужно указать, что посредник должен совершить с третьими лицами сделки, направленные на приобретение товара. Однако не факт, что одного только указания на совершение таких сделок будет достаточно для того, чтобы предмет считался согласованным. Ведь если не определить товар (т. е. вовсе не раскрыть его наименование или какие-либо другие идентифицирующие признаки ни в посредническом договоре, ни в приложениях к нему), то получится, что и сама сделка, которую обязан совершить посредник, окажется неопределенной. В итоге условие о предмете посреднического договора будет считаться несогласованным, а сам договор – незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
r />
Пример ситуации, когда посреднический договор, направленный на приобретение товара, будет считаться незаключенным
Договор комиссии содержит условие: «Комиссионер обязуется совершить с третьими лицами сделки, направленные на приобретение товара для Комитента». При этом договор не конкретизирует, какой именно товар и в каком количестве должен приобрести комиссионер. В частности, стороны не сформулировали условие о товаре ни в тексте самого договора (т. е. подписанного сторонами документа), ни в дополнительных соглашениях (приложениях) к нему.
Вывод: не согласовано условие о предмете, а значит, договор считается незаключенным.
Пример ситуации, когда посреднический договор будет считаться незаключенным в части приобретения товара
Агентский договор содержит условие: «Агент обязуется по поручению Принципала за вознаграждение совершить с третьими лицами от своего имени за счет Принципала следующие сделки:
- договор подряда на условиях, предусмотренных в разделе 4 настоящего Договора;
- договоры купли-продажи, направленные на приобретение товара для Принципала».
Стороны конкретизировали условия договора подряда, который агент должен заключить в интересах принципала. Однако стороны не указали, какой именно товар и в каком количестве должен приобрести агент по договорам купли-продажи.
Вывод: стороны заключили агентский договор, направленный на заключение договора подряда. В части приобретения товара агентский договор не заключен.
Если стороны согласуют условие о товаре (т. е. укажут наименование и количество товара), но не конкретизируют идентифицирующие признаки товара, то клиент может получить в итоге то имущество, которое он не намеревался приобретать. Причем обвинить посредника в ненадлежащем исполнении поручения вряд ли удастся. Ведь если посредник совершит с продавцом сделку именно на тех условиях, которые будут установлены в посредническом договоре, поручение будет исполнено надлежащим образом.
r />
Пример негативных последствий, возникающих в случае, когда посреднический договор недостаточно полно конкретизирует приобретаемый товар
Организация намерена приобрести цемент в целях бетонирования аэродромных покрытий. При заключении посреднического договора стороны установили, что посредник должен совершить с третьими лицами сделки, направленные на приобретение 100 тонн цемента. Конкретные характеристики цемента (тип, марку, максимальное содержание добавок) стороны не указали.
Посредник нашел подходящего продавца и заключил с ним договор поставки цемента. Однако после того как клиент получил товар, выяснилось, что цемент для бетонирования непригоден, поскольку содержит большую долю гранулированного шлака. Иными словами, организация не получила результат, на который рассчитывала.
При этом предъявить к посреднику требования, связанные с ненадлежащим исполнением поручения, клиент не вправе. Ведь посредник заключил договор поставки на условиях, предусмотренных в посредническом договоре.
Чтобы обезопасить себя от таких негативных последствий, в посредническом договоре нужно детально согласовать условие о приобретаемом товаре.
Вопрос: можно ли поручить посреднику приобрести товар, который на момент заключения посреднического договора еще не существует?
Ответ: да, можно.
Обязанность посредника – совершить в интересах клиента сделки, направленные на приобретение товара (договоры купли-продажи). Закон устанавливает, что договор купли-продажи можно заключить в отношении будущей вещи, то есть товара, который впоследствии будет создан (п. 2 ст. 455 ГК РФ). Более того, договор поставки зачастую заключают как раз в отношении того товара, который поставщик произведет в будущем (ст. 506 ГК РФ). Следовательно, клиент может поручить посреднику приобрести товар, который на момент оформления отношений с продавцом еще не будет существовать. Например, комитент может поручить комиссионеру закупить у завода компьютеры новой модели, которые тот произведет лишь через год после заключения договора купли-продажи.
В то же время нередко бывают ситуации, когда посреднику поручают приобрести товар, который не существует лишь на момент заключения посреднического договора, однако к моменту совершения сделки с продавцом уже будет существовать. К примеру, комитент, узнавший о том, что в течение месяца завод произведет компьютеры новой модели, может поручить комиссионеру приобрести эти компьютеры в течение года с момента заключения договора комиссии. В таком случае комиссионеру, вероятнее всего, понадобится заключить договоры купли-продажи не в отношении будущих вещей, а в отношении уже существующей техники.
Таким образом, клиент может поручить посреднику заключить договоры купли-продажи в отношении:
- будущей вещи, то есть товара, который не будет существовать на момент оформления отношений с продавцом;
- вещи, которая не существует на момент заключения посреднического договора, но будет существовать к моменту оформления отношений с продавцом.
Главное в каждом случае – определить наименование, количество и по возможности иные идентифицирующие признаки товара.
Вопрос: можно ли поручить посреднику приобрести товар, который на момент заключения посреднического договора еще не находится в собственности продавца?
Ответ: да, можно.
Обязанность посредника – совершить в интересах клиента сделки, направленные на приобретение товара (договоры купли-продажи). Закон устанавливает, что договор купли-продажи можно заключить в отношении товара, который продавец приобретет в будущем (п. 2 ст. 455 ГК РФ). Более того, договор поставки зачастую заключают как раз в отношении того товара, который поставщик закупит лишь впоследствии (ст. 506 ГК РФ). Следовательно, клиент может поручить посреднику приобрести товар, который на момент оформления отношений с продавцом еще не будет являться собственностью продавца. Например, комитент, узнавший о том, что дилеры известной компании по производству автомобилей (далее – автодилеры) собираются закупить автомобили новой модели, может поручить комиссионеру приобрести эти автомобили у одного из автодилеров.
В то же время нередко бывают ситуации, когда посреднику поручают приобрести товар, который не находится в собственности продавца лишь на момент заключения посреднического договора, однако к моменту совершения сделки с посредником уже будет принадлежать продавцу на праве собственности. К примеру, комитент, узнавший о том, что в течение месяца автодилеры собираются закупить автомобили новой модели, может поручить комиссионеру приобрести эти автомобили в течение года с момента заключения договора комиссии. В таком случае комиссионеру, вероятнее всего, понадобится заключить договор купли-продажи не в отношении вещи, еще не находящейся в собственности продавца, а в отношении уже принадлежавших продавцу автомобилей.
Таким образом, клиент может поручить посреднику заключить договоры купли-продажи в отношении:
- товара, который не будет находиться в собственности продавца на момент заключения договора купли-продажи;
- товара, который не является собственностью продавца на момент заключения посреднического договора, но который продавец приобретет к моменту оформления отношений с посредником.
Главное в каждом случае – определить наименование, количество и по возможности иные идентифицирующие признаки товара.
При согласовании условия о товаре имеет смысл также обратить внимание на два момента.
1. По возможности использовать правила стандартизации (гл. 3 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»; далее – Закон о техрегулировании).
В посредническом договоре можно ссылаться на следующие документы по стандартизации (ст. 13 Закона о техрегулировании):
- национальные стандарты;
- правила стандартизации, нормы и рекомендации в области стандартизации;
- общероссийские классификаторы технико-экономической и социальной информации;
- стандарты организаций;
- своды правил;
- международные и региональные стандарты, региональные своды правил, стандарты и своды правил иностранных государств;
- заверенные переводы на русский язык международных стандартов;
- предварительные национальные стандарты.
Эти документы защищают интересы и клиента, и посредника. Поэтому условие о качестве товара желательно формулировать со ссылкой на тот или иной стандарт. В таком случае существенно возрастает вероятность того, что в итоге клиент получит именно тот товар, на который рассчитывал при заключении посреднического договора.
Совет: если стороны в договоре ссылаются на какой-либо стандарт, то надо указать все реквизиты такого стандарта: номер, название, дату принятия стандарта, каким органом стандарт утвержден. Детальное указание реквизитов поможет избежать неопределенности и возможных споров.
Вопрос: может ли клиент при заключении посреднического договора определить минимальные и максимальные границы в отношении качества приобретаемого товара?
Ответ: да, может.
В посредническом договоре допустимо установить предельные качественные характеристики товара.
r />
Пример указания на предельные качественные характеристики товара, закупаемого посредником для клиента
Клиент намерен поручить посреднику приобрести пиломатериалы хвойных пород.
Согласно ГОСТ 8486-86, выделяется пять сортов такого товара: отборный, 1, 2, 3, 4-й.
В этом случае предельные качественные характеристики товара по посредническому договору можно сформулировать так: «Пиломатериалы хвойных пород по своему качеству должны быть не выше первого сорта, но не ниже третьего (в соответствии с ГОСТ 8486-86)».
Вместе с тем, клиент должен понимать, что в такой ситуации будет велика вероятность того, что посредник приобретет товар, соответствующий минимальным требованиям к качеству (например, третьего сорта, а не первого). Ведь в отношении этого товара посреднику будет гораздо проще найти продавца, который согласится реализовать имущество по цене, указанной в посредническом договоре.
Если для клиента нет принципиальной разницы, какой именно товар в рамках установленных границ он получит в результате, то условие о предельных качественных характеристиках вполне допустимо.
Если же клиент намерен приобрести товар, обладающий конкретными качественными характеристиками (например, первого сорта), то в договоре стоит четко указать именно эти характеристики. Указание иных минимальных границ («не ниже второго сорта»), скорее всего, приведет к тому, что клиент получит товар второго сорта, а не первого, как рассчитывал изначально. Причем предъявить к посреднику требования, связанные с ненадлежащим исполнением поручения, клиенту не удастся. Ведь посредник, совершивший сделку в отношении товара второго сорта (т. е. в пределах установленных границ), не будет считаться нарушителем договорных обязательств.
Особенно внимательно за минимальными качественными характеристиками надо проследить тогда, когда стороны установили вознаграждение посредника в виде разницы между ценой товара, указанной в посредническом договоре, и фактической ценой, по которой будет приобретено имущество. Ведь в такой ситуации посредник будет стараться приобрести товар по максимально низкой цене (поскольку чем ниже окажется фактическая цена, тем больше будет награда). Вероятнее всего, качество такого товара будет далеко не самым высоким (как правило, чем ниже цена, тем ниже и качество). В то же время, если качественные характеристики приобретенного товара будут соответствовать минимальной границе, установленной в посредническом договоре, поручение будет считаться исполненным надлежащим образом. В итоге клиент, получивший товар сравнительно низкого качества, не только не сможет предъявить требования к посреднику, но и, по сути, выплатит вознаграждение в достаточно крупном размере (т. е. в виде сэкономленной посредником суммы).
2. Проверить, есть ли требование об обязательном подтверждении соответствия.
Некоторые товары подлежат обязательному подтверждению соответствия (ст. 23 Закона о техрегулировании, постановление Правительства РФ от 1 декабря 2009 г. № 982 «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации, и единого перечня продукции, подтверждение соответствия которой осуществляется в форме принятия декларации о соответствии»).
Факт того, что такие товары соответствуют требованиям технических регламентов, должен подтверждать один из следующих документов (п. 3 ст. 20 Закона о техрегулировании):
- декларация о соответствии (ст. 24 Закона о техрегулировании);
- сертификат соответствия (п. 2 ст. 25 Закона о техрегулировании).
При реализации таких товаров продавец обязан:
- предъявить покупателю сертификат соответствия (декларацию о соответствии) либо копию этого документа (абз. 5 п. 2 ст. 28 Закона о техрегулировании);
- указать в сопроводительной документации (например, в инструкции по эксплуатации) сведения о сертификате соответствия или декларации о соответствии (абз. 4 п. 2 ст. 28 Закона о техрегулировании).
Если приобретаемый товар подлежит обязательному подтверждению соответствия, то в посредническом договоре не будет лишним предусмотреть дополнительную обязанность посредника. В частности, нужно поручить посреднику убедиться в наличии у продавца подтверждающего документа (декларации о соответствии или сертификата соответствия) перед тем, как заключить с ним договор купли-продажи.
А еще лучше – установить в посредническом договоре следующее правило: при заключении договора купли-продажи посредник должен предусмотреть обязанность продавца передать вместе с товаром сертификат соответствия (декларацию о соответствии) либо копию этого документа. Такое условие в максимальной степени обезопасит клиента от того, что он получит товар, не отвечающий требованиям об обязательном подтверждении соответствия.
Условие о цене
Клиенту нужно определить цену, которую он готов заплатить за приобретаемый товар.
Внимание! Если посреднический договор не будет содержать условия о цене приобретаемого товара, возникнут негативные для клиента последствия.
Во-первых, клиенту может понадобиться выплатить более крупную сумму по сравнению с той, которую он предполагал перечислить в качестве оплаты.
Дело в том, что если стороны посреднического договора не согласуют условие о цене приобретаемого товара, то при выборе продавца и оформлении отношений с ним посредник, вероятнее всего:
- либо вовсе не будет руководствоваться таким критерием, как цена;
- либо обратит внимание на цену в последнюю очередь, то есть после того, как будут соблюдены требования, прямо установленные в посредническом договоре (например, после того, как комиссионер проверит, что условие о качестве закупаемого товара соответствует требованиям к качеству, содержащимся в договоре комиссии).
В итоге существенно возрастет риск того, что продавец и посредник предусмотрят в договоре купли-продажи завышенную цену, которую впоследствии будет должен перечислить клиент (или продавцу, или посреднику – в зависимости от установленного порядка расчетов).
В то же время впоследствии у клиента появится шанс доказать, что посредник исполнил поручение ненадлежащим образом.
В частности, закон предусматривает обязанность комиссионера исполнить принятое поручение на наиболее выгодных для комитента условиях. Если договор комиссии не содержит четких условий (указаний), комиссионер должен руководствоваться обычаями (ст. 992 ГК РФ). Следовательно, при исполнении комиссионного поручения посредник обязан учитывать правила пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ. Другими словами, комиссионеру нужно проследить за тем, чтобы договор купли-продажи предусматривал цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный товар. Если он этого не сделает (т. е. приобретет товар по явно завышенной цене), то нарушит требования статьи 992 Гражданского кодекса РФ. В итоге у комитента возникнет право потребовать от комиссионера возмещения убытков.
Однако лучше сразу предотвратить риск того, что между клиентом и посредником возникнет спор в отношении цены приобретаемого товара. Для этого надо включить в посреднический договор условие о цене.
Во-вторых, стороны посреднического договора, не содержащего условие о цене товара, лишатся возможности установить вознаграждение посредника в виде разницы между предполагаемой ценой и фактической ценой по совершенной сделке. Ведь чтобы определить размер такого вознаграждения, необходимо знать цену, по которой клиент изначально намерен приобрести товар.
При согласовании условия о цене приобретаемого товара нужно обратить внимание на три момента.
1. Установить максимальную цену, по которой клиент намерен приобрести товар. Другими словами, нужно определить максимальную ценовую границу, за пределы которой посредник не вправе будет выйти при совершении сделки с продавцом.
r />
Пример условия о максимальной цене товара, приобретаемого по договору комиссии
«Цена единицы товара по сделке, совершаемой Комиссионером во исполнение комиссионного поручения, должна быть не выше 100 000 (Сто тысяч) рублей (включая НДС)».
Клиенту выгодно установить наиболее низкую цену. В то же время нужно понимать, что, если максимальная цена окажется неоправданно низкой (т. е. такой, по которой приобрести товар вряд ли будет возможно), посредник откажется заключать посреднический договор. Иногда, чтобы определить оптимальную цену, требуется провести предварительный анализ рынка.
Вопрос: клиент поручает посреднику не только приобрести товар, но и предварительно провести анализ цен на него. Нужно ли в таком случае согласовывать условие о цене?
Ответ: да, нужно.
Если на момент заключения посреднического договора клиент еще не знает оптимальную цену товара, сторонам имеет смысл установить хотя бы примерный порядок ее определения.
В частности, если клиент рассчитывает получить от посредника сведения о соотношении цен на интересующий товар, то предполагает, что оптимальная цена станет известна после того, как посредник исполнит соответствующее поручение. Чтобы впоследствии между сторонами не возникла неопределенность в отношении такой цены, не будет лишним сразу прописать, что цена товара определятся по итогам исследований, проведенных посредником.
r />
Пример условия о порядке определения максимальной цены приобретаемого товара по итогам проведенных агентом исследований
«Максимальная цена единицы товара (т. е. предельная цена, которая может быть указана в сделке, совершаемой Агентом во исполнение принятого поручения) определяется Сторонами в Дополнительном соглашении, которое Стороны должны подписать в течение одного месяца с того момента, как Принципал подпишет отчет Агента об исследованиях, проведенных Агентом в соответствии с пунктом 4.2 настоящего договора».
2. Урегулировать отношения на случай, если посредник приобретет товар по более высокой цене, чем та, которая установлена в качестве максимальной.
Клиенту выгодно сформулировать условие о том, что посредник, купивший товар по более высокой цене, принимает разницу в цене на свой счет.
Отношения, возникающие при приобретении товара по более высокой цене, закон регулирует только применительно к договору комиссии (п. 3 ст. 995 ГК РФ). Так, Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько вариантов поведения сторон договора комиссии. В частности, комитент получает право отказаться принимать товар, приобретенный комиссионером по завышенной цене. В то же время закон не наделяет комитента правом потребовать от комиссионера компенсировать разницу в цене за счет собственных средств. Комиссионер лишь вправе (но не обязан) заявить о том, что принимает разницу в цене на свой счет (абз. 2 п. 3 ст. 995 ГК РФ).
Вместе с тем, комитенту как раз выгодна ситуация, при которой комиссионер самостоятельно компенсирует разницу в цене. В таком случае комитент получает товар и не несет дополнительных расходов на его оплату. Если же комитент воспользуется правом на отказ от принятия товара, то не получит предполагаемого результата.
Комитенту (и любому другому клиенту по посредническому договору) имеет смысл исходить из того, что поскольку закон прямо не запрещает прописать в договоре обязанность посредника компенсировать разницу в цене, значит, это разрешено (ст. 421 ГК РФ).
r />
Пример формулировки условия о компенсации агентом разницы между ценой, указанной в агентском договоре, и более высокой фактической ценой приобретаемого товара
«Если цена единицы товара по сделке, совершенной Агентом во исполнение принятого поручения, превысит цену, указанную в пункте 3.4 настоящего Договора, Агент принимает разницу в цене на свой счет».
3. Урегулировать отношения на случай, если посредник приобретет товар по более низкой цене, чем та, которая установлена в качестве максимальной.
