Вознаграждение по агентскому договору – это источник дохода для агента. Чтобы получить ожидаемую денежную сумму от принципала и обезопасить себя от возможных рисков, необходимо правильно сформулировать условие о вознаграждении. Например, нужно настоять на включении в договор условия о выплате аванса или о праве удержать вознаграждение из суммы, поступившей от третьего лица. Желательно предусмотреть возможность дополнительной прибыли по сделкам с третьими лицами.
Если не установить размер вознаграждения, то агент не сможет получить ожидаемую сумму. Если вознаграждение будет рассчитываться сложным способом (например, будет зависеть от размера доходов и расходов принципала), то возрастет вероятность ошибки при расчете. Если не установить порядок выплаты вознаграждения, то агент получит денежные средства только после того, как представит отчет о выполненных действиях.
Почему агентский договор должен содержать условие о вознаграждении
По договору агентирования принципал обязан выплатить агенту вознаграждение (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ). Другими словами, агентский договор является возмездным. Это императивное правило: стороны не могут сформулировать условие о безвозмездном характере договора. Так, в одном из своих определений ВАС РФ указал, что статья 1006 Гражданского кодекса РФ не предусматривает случаев, когда агентское вознаграждение не выплачивается (определение ВАС РФ от 13 октября 2008 г. № 13250/08).
Юрист организации, выступающей в роли агента, должен проследить за тем, чтобы договор содержал условие о размере вознаграждения и условие о порядке уплаты вознаграждения. Лишь в этом случае интересы агента будут наилучшим образом защищены.
Если же договор не будет содержать таких условий, то это может повлечь одно из следующих негативных последствий.
1. Договор агентирования будет считаться заключенным, однако агенту будет проблематично получить вознаграждение.
Во-первых, агент сможет претендовать на него лишь после того, как представит принципалу отчет о выполненных действиях (абз. 3 ст. 1006 ГК РФ). Принципал обязан выплатить награду в течение недели с момента получения такого отчета.
Во-вторых, размер вознаграждения будет рассчитываться по правилам пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (абз. 2 ст. 1006 ГК РФ). Это означает, что агент сможет получить сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. В случае спора обязанность по доказыванию размера вознаграждения будет лежать на посреднике как на заинтересованной стороне (п. 54 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). В итоге сумма награды может оказаться значительно меньше той, на которую агент рассчитывал при заключении договора. Таким образом, если в договоре агентирования не закрепить условие о вознаграждении, то порядок расчета и взыскания денежных средств окажется для посредника затруднительным.
2. Агентский договор будет считаться незаключенным. Это негативное последствие наступит только в том случае, когда условие о вознаграждении будет существенным условием договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее – информационное письмо № 165).
В качестве существенного условие о награде выступает, например, когда в роли агента действует адвокат. По закону условие о вознаграждении – это существенное условие соглашения об оказании юридической помощи (подп. 3 п. 4 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Соглашение с адвокатом можно заключить в форме агентского договора по модели договора поручения. Следовательно, в такой ситуации суд может посчитать условие о вознаграждении существенным условием договора агентирования.
Кроме того, условие о вознаграждении является существенным в случае, когда в ходе переговоров одна из сторон договора предложила формулировку этого условия или заявила о необходимости согласовать награду. В такой ситуации договор не будет считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют условие о вознаграждении либо сторона, предложившая это условие или заявившая о согласовании награды, не откажется от своего предложения (п. 11 информационного письма № 165).
Как сформулировать условие о размере вознаграждения
При заключении агентского договора стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения агента. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Основной способ, применимый для любого агентского договора, – выплата вознаграждения в твердой сумме. Также стороны вправе определить размер награды как процент от суммы сделки, как разницу между суммами сделки или воспользоваться иными способами расчета вознаграждения.
Кроме того, нужно проверить, содержит ли агентский договор условие о ручательстве агента за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). Такое условие стороны вправе предусмотреть, если договор агентирования заключен по модели договора комиссии. Если агентский договор содержит условие о ручательстве, агент должен проверить, чтобы договор предусматривал вознаграждение за делькредере.
Вознаграждение как твердая сумма
Независимо от характера поручения стороны вправе определить агентское вознаграждение в виде твердой суммы. Преимущество такого способа в том, что размер оплаты известен заранее. Другими словами, агент изначально знает, какой результат по договору он получит. Кроме того, если принципал не выплатит вознаграждение, посреднику не придется доказывать размер своих убытков. То есть агент сможет предъявить иск о взыскании той суммы, которая установлена в договоре.
Недостаток в том, что агент, действующий как поверенный, сможет получить по договору ровно столько, сколько указали стороны (не более). Например, если договор будет направлен на заключение сделок и посреднику удастся заключить сделку на более выгодных условиях, сумма вознаграждения не увеличится.
Если же такую сделку заключит агент, действующий как комиссионер, то ему придется передать принципалу половину дополнительной выгоды (если договор не будет предусматривать иной порядок распределения дополнительной выгоды).
Вознаграждение как процент от суммы сделки
Стороны агентского договора вправе установить вознаграждение в виде процента от суммы сделки, заключенной агентом с третьим лицом (т. е. во исполнение агентского договора). Такое условие можно сформулировать в случае, если агентский договор направлен на заключение сделок, а не на совершение только иных юридических действий (например, действий по представительству) или фактических действий (например, поиск контрагента).
По данному условию размер вознаграждения зависит от суммы сделки: чем выше сумма, тем больше прибыль посредника (и наоборот). Следовательно, агент заинтересован в заключении сделок на более выгодных для принципала условиях. Вместе с тем, в зависимости от конкретной ситуации вознаграждение как процент от суммы сделки может оказаться меньшим, чем вознаграждение как твердая сумма. Поэтому перед заключением агентского договора агент должен решить, что будет выгоднее: получить процент от сделки или твердую сумму вознаграждения.
r />
Пример принятия решения о том, как сформулировать условие о размере вознаграждения
Предположим, агент обязан реализовать товар принципала. Для этого агенту необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.
Принципал предлагает выбрать одну из формулировок условия о размере вознаграждения:
- «Вознаграждение агента составляет 80 тыс. руб. (твердая сумма)»;
- «Вознаграждение агента составляет 7 процентов от суммы договора купли-продажи».
Руководство организации, выступающей в роли агента, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения.
Пояснения юриста: если агент рассчитывает продать товар по более выгодной цене (например, 1,3 млн руб.), то нужно установить размер вознаграждения как процент от суммы сделки (7% от 1,3 млн руб. – 91 тыс. руб.). Если же агент сомневается в том, что сможет продать товар за цену, превышающую 1 млн руб., то лучше установить размер вознаграждения как твердую сумму (7% от 1 млн руб. – 70 тыс. руб., в то время как твердая сумма по договору составляет 80 тыс. руб.).
Если принципал не выплатит вознаграждение, выраженное в виде процента от суммы сделки, то для взыскания оплаты через суд агент будет вынужден обосновать размер заявленного требования. Необходимо будет доказать факт заключения сделки с третьим лицом и документально подтвердить размер суммы сделки.
Нужно учесть, что зачастую агентский договор направлен на совершение целого комплекса действий:
- юридических (например, заключение сделок с третьими лицами);
- фактических (поиск контрагентов, реклама товара, осмотр товара, осуществление таможенных процедур и т. д.).
В таком случае имеет смысл определить размер вознаграждения двумя способами. Награду за совершение сделки можно установить как процент от суммы сделки. Награду за совершение иных действий необходимо определить как твердую сумму.
r />
Пример того, как сформулировать условие о размере вознаграждения в случае, когда агентский договор направлен не только на совершение сделок
«Вознаграждение Агента за оказание услуг по поиску контрагентов составляет 10 тыс. руб.
Вознаграждение Агента за заключение с Покупателем договора купли-продажи составляет 7 процентов от суммы этого договора».
Если определить агентское вознаграждение только как процент от суммы сделки, то это может повлечь негативные для агента последствия. Предположим, что агент исполнит обязанность по поиску контрагента, но по каким-либо причинам не заключит с ним договор купли-продажи. В таком случае посредник не получит награду, указанную в договоре (поскольку такая награда зависит от факта совершения сделки). Вместе с тем, принципал не вправе вообще не выплатить вознаграждение за услуги по поиску контрагента (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ). Следовательно, агент получит сумму, рассчитанную по общим правилам.
Вознаграждение как разница между суммами сделки
Стороны агентского договора вправе установить вознаграждение в виде разницы между суммой сделки, указанной в договоре агентирования, и суммой сделки, заключенной во исполнение договора. Такое условие можно сформулировать, если одновременно выполняются два требования.
1) агентский договор направлен на заключение сделок, а не на совершение только иных юридических действий (например, действий по представительству) или фактических действий (например, поиск контрагента);
2) агенту заранее известно, что он сможет заключить сделку с третьим лицом на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора агентирования. Например, агент должен реализовать товар по более высокой цене либо приобрести товар по более низкой цене по сравнению с указанной в договоре. Разница между ценой, указанной в агентском договоре, и ценой реализованного (приобретенного) товара будет составлять вознаграждение посредника. Следовательно, размер вознаграждения зависит от действий агента.
r />
Пример зависимости размера вознаграждения от действий агента
Предположим, агент обязан реализовать товар принципала. Для этого агенту необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.
Условие о размере вознаграждения сформулировано следующим образом: «Вознаграждение определяется как разница между суммой, указанной в агентском договоре (1 млн руб.), и фактической суммой договора купли-продажи».
Если агент сомневается в том, что сможет продать товар по цене, значительно превышающей 1 млн руб., то лучше настоять на другой формулировке условия о размере вознаграждения. Ведь при заключении такого агентского договора (и его последующем исполнении) награда посредника окажется невелика. Например, если покупатель приобретет товар за 1 млн 20 тыс. руб., то награда будет 20 тыс. руб.
Если же агент рассчитывает продать товар по более выгодной цене (например, потенциальный покупатель готов приобрести этот товар за 1,3 млн руб.), то условие «о разнице между суммами сделки» будет очень выгодным для агента. Так, по агентскому договору посредник получит 300 тыс. руб. (1,3 млн руб. – 1 млн руб. = 0,3 млн руб.). Нужно отметить, что если бы размер вознаграждения определялся как 7 процентов от суммы сделки (см. предыдущий пример), то агент получил бы всего лишь 91 тыс. руб. Вместе с тем, минимальный размер его вознаграждения был бы гарантированным (70 тыс. руб.).
Если принципал не выплатит вознаграждение, выраженное в виде разницы между суммами сделки, то агенту придется обосновать в суде размер своих убытков. Для этого нужно будет доказать факт заключения сделки с третьим лицом и документально подтвердить размер суммы сделки.
Если агентский договор направлен не только на заключение сделок, но и на совершение ряда иных юридических действий, а также фактических действий, то размер вознаграждения желательно определить двумя способами. Награду за совершение сделки можно установить в виде разницы между суммами сделки. Награду за совершение иных действий необходимо определить как твердую сумму.
r />
Пример того, как сформулировать условие о размере вознаграждения в случае, когда агентский договор направлен не только на совершение сделок
«Вознаграждение Агента за оказание услуг по рекламе товара составляет 50 тыс. руб.
Вознаграждение Агента за заключение с Покупателем договора купли-продажи определяется как разница между суммой, указанной в настоящем договоре (1 млн руб.), и фактической суммой договора купли-продажи».
Если определить агентское вознаграждение только как разницу между суммами сделки, то это может повлечь негативные для агента последствия. Предположим, что агент исполнит обязанность по рекламе товара, но по каким-либо причинам не заключит с контрагентом договор купли-продажи. В таком случае посредник не получит награду, указанную в договоре (поскольку такая награда зависит от факта совершения сделки). Вместе с тем, принципал не вправе не выплатить вознаграждение за рекламу товара (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ) Следовательно, агент получит сумму, рассчитанную по общим правилам.
Иные способы формулировки условия о размере агентского вознаграждения
Иногда стороны используют иные, более сложные способы расчета агентского вознаграждения. К примеру, размер награды можно поставить в зависимость от прибыли принципала или расходов агента. Так, стороны могут установить вознаграждение в виде процента от суммы расходов, понесенных агентом при исполнении агентского договора (постановление Президиума ВАС РФ от 18 мая 2010 г. № 17795/09).
Зачастую сложные способы определения награды приводят к различным негативным последствиям. Например, велик риск ошибки при расчете суммы вознаграждения. В результате между сторонами может возникнуть спор и агент получит награду в меньшем размере по сравнению с ожидаемой суммой.
r />
Пример из практики: стороны поставили размер награды в зависимость от доходов и расходов принципала. В результате вознаграждение агента оказалось в несколько раз меньше по сравнению с ожидаемым результатом по агентскому договору
ООО «Р.» (принципал) заключило с ООО «П.» (агент) агентский договор, направленный на поиск контрагента – заказчика строительных работ. Стороны установили, что размер вознаграждения составляет «50 процентов от доходов, полученных и уменьшенных на величину расходов по договору, заключенному при содействии агента принципалом и организацией-заказчиком».
Агент исполнил свою обязанность – нашел подходящего контрагента. ООО «Р.», выступающее в роли подрядчика, заключило с этим контрагентом договор подряда. Затем ООО «Р.» выплатило посреднику агентское вознаграждение. Однако ООО «П.» посчитало, что принципал перечислил денежные средства не в полном объеме. По этой причине агент обратился в суд с требованием о взыскании невыплаченной части награды, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.
Довод ответчика: ООО «Р.», действуя в качестве подрядчика, понесло расходы в большем объеме по сравнению с суммой, указанной в исковом заявлении. Например, истец не учел затраты на шлифование и на некоторые другие работы по договору подряда. В подтверждение своих доводов ответчик представил письменные доказательства.
Суд согласился с доводами принципала. Размер агентского вознаграждения должен рассчитываться по формуле: награда = 1/2 × (доходы принципала – расходы принципала). При расчете агент не включил в расходы некоторые затраты принципала. Поэтому размер ожидаемого вознаграждения превысил сумму, перечисленную от клиента.
Суд изучил материалы дела и удовлетворил требование лишь частично. В результате агенту удалось взыскать сумму, которая оказалась в 30 раз меньше по сравнению с суммой, указанной в иске (постановление ФАС Северо-Западного округа от 12 апреля 2010 г. по делу № А42-1861/2009).
Приведенный пример наглядно демонстрирует негативные последствия, возникающие при сложном порядке расчета вознаграждения. Так, стороны поставили размер награды в зависимость от доходов и расходов принципала. В итоге, чтобы определить сумму вознаграждения, пришлось доказать, какую прибыль получил принципал по сделке с третьим лицом и какие расходы он понес. В результате награда оказалась в несколько раз меньше по сравнению с ожидаемым результатом по агентскому договору.
Чтобы обезопасить себя от возможных рисков, нужно проследить за тем, чтобы способ расчета вознаграждения был понятен каждой стороне договора и размер награды не зависел сразу от нескольких факторов. Наиболее простой из существующих способов – вознаграждение в твердой сумме.
Как сформулировать условие о порядке уплаты вознаграждения
Формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения зависит от того, как стороны определили размер вознаграждения.
Порядок уплаты вознаграждения, установленного в твердой сумме
Если стороны агентского договора определили размер вознаграждения как твердую сумму, то нужно указать, с какого момента у агента появляется право ее потребовать. Так, в договоре можно установить, что вознаграждение выплачивается:
- после исполнения агентом своих обязательств;
- до начала исполнения договора (авансирование агента);
- в соответствии с иным порядком расчетов (например, выплата вознаграждения по частям).
Как правило, агентский договор направлен на совершение комплекса юридических и фактических действий. Поэтому чаще всего стороны устанавливают, что оплата производится по частям – по мере исполнения обязательства. Так, агент обязуется представлять отчеты о выполненных действиях, а принципал – выплачивать вознаграждение после получения каждого из них.
Вместе с тем, агенту выгоднее получить вознаграждение сразу. Поэтому оптимальным для посредника является условие об уплате аванса (условие о предоплате). Не стоит путать условие об авансе и условие о выплате агенту средств, необходимых для исполнения поручения. В последнем случае денежные средства не являются вознаграждением и никак не влияют на порядок его уплаты.
Агенту необходимо учесть, что нельзя поставить срок выплаты вознаграждения в зависимость от события, не обладающего признаками неизбежности. По закону срок выплаты награды можно определить указанием на событие, которое неизбежно наступит (абз. 2 ст. 190 ГК РФ). Такое событие не должно зависеть от воли и действий сторон. Если же стороны связывают момент оплаты с наступлением события, зависящего от их воли и действий, то срок выплаты вознаграждения считается несогласованным. В этом случае порядок уплаты вознаграждения будет определяться по общим правилам.
r />
Пример из практики: суд признал недействительным условие, по которому обязанность по выплате вознаграждения возникает после того, как принципал проведет аукцион
Государственное автономное учреждение «Ф.» (принципал) заключило с ЗАО «И.» (агент) агентский договор, направленный, в частности, на организацию аукциона по продаже земельного участка. Принципал обязался выплатить агентское вознаграждение в течение 30 дней с момента проведения аукциона.
Агент исполнил свои обязательства надлежащим образом, однако принципал не провел аукцион. ЗАО «И.» направило в адрес учреждения «Ф.» претензию с требованием выплатить вознаграждение за совершенные действия по организации аукциона. Принципал отказался выплачивать награду, ссылаясь на то, что срок оплаты не наступил. В итоге агент обратился в суд с иском о взыскании агентского вознаграждения и процентов за пользование чужими денежными средствами.
Суд решил, что стороны договора не согласовали срок выплаты вознаграждения. Условие об обязанности принципала перечислить награду в течение 30 дней с момента проведения аукциона суд признал недействительным. Так, стороны поставили момент оплаты в зависимость от наступления события, не обладающего признаками неизбежности. Ведь проведение аукциона зависит в первую очередь от действий самого принципала и, следовательно, такое событие нельзя отнести к числу неизбежных.
Поскольку в договоре не установлен срок выплаты награды, принципал обязан уплатить вознаграждение в течение недели с момента представления агентом отчета (абз. 3 ст. 1006 ГК РФ). Так как принципал не исполнил обязанность по оплате, суд взыскал с него сумму агентского вознаграждения, а также проценты за пользование чужими денежными средствами (постановление ФАС Северо-Западного округа от 1 июля 2010 г. по делу № А56-20270/2009).
Кроме этого, агенту, действующему в качестве комиссионера, нужно обратить внимание на порядок распределения дополнительной выгоды. По общему правилу дополнительную выгоду нужно разделить поровну между комитентом и комиссионером (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Однако такое правило не соответствует интересам посредника. Поэтому в агентском договоре желательно предусмотреть иной порядок распределения дополнительной выгоды (законом это не запрещено). Лучше всего настоять на том, чтобы такая выгода поступала в собственность агента в полном размере.
r />
Пример из практики: поскольку стороны не установили порядок распределения дополнительной выгоды, суд применил правила статьи 992 Гражданского кодекса РФ. В итоге суд взыскал с агента половину сэкономленных средств
ОАО «О.» (принципал) заключило с ООО «Р.» (агент) договор агентирования, направленный на заключение договора поставки с третьим лицом (поставщиком). При этом посредник действовал как комиссионер: должен был совершить сделку от своего имени, но за счет клиента.
Стороны агентского договора установили максимальную цену товара. Однако ООО «Р.» заключило договор поставки по более низкой цене. ОАО «О.» потребовало перечислить половину сэкономленных средств. Поскольку агент требование не исполнил, принципал обратился в суд с иском о взыскании спорной суммы.
Суд решил, что ответчик заключил договор поставки на более выгодных условиях по сравнению с условиями агентского договора. Следовательно, сэкономленные денежные средства – это дополнительная выгода. Стороны договора не предусмотрели порядок распределения такой выгоды. По общему правилу ее необходимо разделить пополам между комиссионером и комитентом (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). В итоге суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2011 г. № КГ-А40/16777-10-П по делу № А40-14071/09-131-156).
Порядок уплаты вознаграждения, установленного в виде процента или разницы
Если стороны определили размер вознаграждения как процент от суммы сделки или как разницу между суммами, то формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения будет зависеть от того, кто ведет расчеты с третьими лицами: принципал или агент.
Если по агентскому договору расчеты с третьими лицами ведет принципал, то он обязан перечислить сумму вознаграждения после того, как агент совершит сделку (сделки) с третьим лицом. Обязанность по выплате может возникнуть либо сразу после совершения сделки, либо после представления отчета, либо после поступления средств от третьего лица. Первые два варианта будут отвечать интересам посредника, поскольку агент получит награду сразу после того, как исполнит свои обязательства. Последний вариант тоже допустим. Однако в этом случае агент сможет потребовать выплаты вознаграждения не после исполнения поручения, а лишь с того момента, когда третье лицо должно рассчитаться с принципалом (согласно условиям договора с третьим лицом). Если же третье лицо нарушит обязательство по расчетам, то это не повлияет на отношения между принципалом и агентом: агент сохранит право на вознаграждение.
Если по агентскому договору расчеты с третьими лицами ведет агент, то условие о порядке уплаты вознаграждения можно сформулировать одним из двух способов:
- агент передает принципалу все денежные средства (иное имущество), поступившие от третьего лица. После этого принципал перечисляет агенту сумму вознаграждения;
- агент передает принципалу денежные средства (иное имущество) за вычетом суммы вознаграждения. Другими словами, агент самостоятельно рассчитывает и получает вознаграждение. Очевидно, что такое условие наиболее предпочтительно. Во-первых, упрощается порядок расчетов между сторонами. Во-вторых, агент защищает себя от возможных нарушений со стороны принципала.
