Доверенность, которую организация-контрагент выдала своему сотруднику, необходимо проверить во всех случаях, когда такой сотрудник совершает какие-либо конкретные действия, связанные с заключением и исполнением договора.
Ведь именно сотрудники – физические лица подписывают договор между организациями и приложения к нему, доставляют, передают и принимают товар, выполняют работы, оказывают услуги, подписывают акты приемки услуг и работ и т. п.
Во всех этих случаях сотрудники действуют на основании доверенности, которую им выдала компания (исключение только одно – доверенность не нужна, когда документы от имени компании подписывает ее руководитель, действующий на основании устава). Поэтому юрист (или иной сотрудник организации, взаимодействующий с контрагентом) должен сначала проверить доверенность, которая подтверждает полномочия представителя контрагента. Только после этого можно подписывать документы, передавать товар и т. п.
Такая проверка позволит исключить либо уменьшить риски, которые могут возникнуть в результате подписания договора с неуполномоченным лицом. А именно риски того, что организация заключит сделку не с тем контрагентом, с которым планировала, передаст товар не покупателю, а совершенно посторонним лицам, не сможет подтвердить факт выполнения работ (оказания услуг) и т. п.
Проверка необходимых реквизитов доверенности
В первую очередь юристу необходимо проверить наличие в доверенности всех необходимых реквизитов, которые делают ее действительной.
1. В доверенности должна содержаться дата ее совершения. Без такой даты доверенность признается ничтожной (абз. 2 п. 1 ст. 186 ГК РФ).
2. Нужно проверить срок действия доверенности. Доверенность должна быть действительна на момент подписания сделки либо совершения иных юридически значимых действий.
Срок действия доверенности обязательно нужно учитывать при решении вопроса о том, стоит ли иметь дело с таким представителем. И если срок доверенности подходит к концу, а сделку либо переход права собственности на недвижимое имущество по такой сделке нужно будет регистрировать, то целесообразно потребовать от представителя контрагента представить новую доверенность, действительную на все время, в течение которого стороны смогут успеть завершить сделку.
Максимальный и минимальный сроки действия доверенности законом не установлены. Поэтому доверенность может быть выдана на любой срок, на который хочет лицо, выдающее доверенность. Для этого нужно лишь указать такой срок в самой доверенности.
Такой вывод можно сделать из пункта 1 статьи 186 Гражданского кодекса РФ.
Обоснование: Согласно предыдущей редакции пункта 1 статьи 186 Гражданского кодекса РФ, в доверенности мог быть указан срок ее действия, не превышающий трех лет.
Данное правило зачастую было неудобно для предпринимательского оборота, поскольку заставляло каждые три года выдавать одну и ту же доверенность с тем же текстом, но от другой даты. Например, если юрист долгое время работает в одной компании, то не имеет никакого смысла каждые три года выдавать ему новую аналогичную доверенность на ведение дел компании, но на новый срок. А если такая доверенность должна была быть нотариально удостоверена, организация еще и несла дополнительные расходы на услуги нотариуса.
С 1 сентября 2013 года это правило отменено, и теперь максимальный срок действия доверенности законом не ограничен.
Совет: Это правило появилось в Гражданском кодексе РФ только с 1 сентября 2013 года. Ранее было установлено, что срок действия доверенности не может превышать трех лет. Поэтому если представитель контрагента представил доверенность, которая выдана до 1 сентября 2013 года и в которой указан срок ее действия, превышающий три года, стоит попросить этого представителя представить другую доверенность. Это позволит избежать рисков, связанных с оспариванием в суде сделок, совершенных с таким представителем. Ведь суд может решить, что доверенность недействительна, так как в момент ее выдачи было нарушено требование, установленное Гражданским кодексом РФ.
Представитель контрагента предъявил доверенность, в которой не указан срок ее действия. Будет ли такая доверенность действительной?
Да, будет.
Дело в том, что наличие или отсутствие в доверенности срока, на который она выдана, никак не влияет на действительность такой доверенности. При условии что в доверенности указана дата ее выдачи (абз. 2 п. 1 ст. 186 ГК РФ).
Однако нужно иметь в виду, что если срок действия в доверенности не указан, то она будет сохранять силу в течение одного года со дня ее совершения. Такие правила установлены в пункте 1 статьи 186 Гражданского кодекса РФ.
В то же время из этого правила имеется только одно исключение: если срок действия не указан в доверенности, которая удостоверена нотариусом и предназначена для совершения действий за границей, такая доверенность будет действительна до ее отмены лицом, выдавшим доверенность (п. 2 ст. 186 ГК РФ). Фактически такая доверенность будет действовать бессрочно.
Представитель контрагента предъявил доверенность, в которой указано, что она действует до ее отмены представляемым. Считается ли такая доверенность действительной?
Да, такая доверенность действительна.
В таком случае срок действия доверенности не будет установлен. Поэтому будет считаться, что доверенность выдана без указания срока ее действия.
Доверенность, в которой не указан срок ее действия, будет сохранять силу в течение одного года со дня ее совершения.
Такие правила установлены в пункте 1 статьи 186 Гражданского кодекса РФ.
Из этого правила имеется только одно исключение: если срок действия не указан в доверенности, которая удостоверена нотариусом и предназначена для совершения действий за границей, такая доверенность будет действительна до ее отмены лицом, выдавшим доверенность (п. 2 ст. 186 ГК РФ). Фактически такая доверенность будет действовать бессрочно.
Представитель контрагента предъявил доверенность, в которой указано, что она действует бессрочно. Будет ли такая доверенность действительной?
Да, такая доверенность является действительной.
Однако действовать такая доверенность будет далеко не бессрочно.
Дело в том, что в данном случае срок действия доверенности не будет установлен. Поэтому будет считаться, что доверенность выдана без указания срока ее действия.
Доверенность, в которой не указан срок ее действия, будет сохранять силу в течение одного года со дня ее совершения.
Такие правила установлены в пункте 1 статьи 186 Гражданского кодекса РФ.
В то же время из этого правила имеется только одно исключение: если срок действия не указан в доверенности, которая удостоверена нотариусом и предназначена для совершения действий за границей, такая доверенность будет действительна до ее отмены лицом, выдавшим доверенность (п. 2 ст. 186 ГК РФ). Фактически такая доверенность будет действовать бессрочно.
Проверка полномочий лица, которое удостоверило доверенность
Следующее, на что нужно обратить внимание, – кем была удостоверена доверенность.
Ответ на вопрос, кто может удостоверить доверенность, зависит от того, кто выступает доверителем – организация или гражданин.
Доверенность от имени юридического лица может быть удостоверена:
- нотариально;
- подписью руководителя юридического лица или иного лица, уполномоченного на это законом или учредительными документами.
Сотрудник организации-контрагента предъявил доверенность, в которой не проставлена печать этой организации. Будет ли действительна такая доверенность?
Да, будет.
По общему правилу на доверенности, удостоверяемой юридическим лицом, печать ставить не обязательно. Поэтому отсутствие печати не повлияет на действительность такой доверенности.
Такие правила установлены в пункте 4 статьи 185.1 Гражданского кодекса РФ.
Однако на практике к доверенности с приложением печати доверия все же больше, чем к доверенности с одной лишь подписью. Дело в том, что доверенность может все-таки оказаться подложной (например, подписанной не генеральным директором организации, а иным лицом). А этот риск больше в отношении доверенностей, на которых не стоит печать организации. Это связано с тем, что проставление печати является дополнительным этапом выдачи доверенности организацией, который в какой-то степени защищает от подобных рисков, – во многих компаниях печать ставится только на подпись определенных должностных лиц. Поэтому к доверенности организации без приложения ее печати стоит отнестись с большей осторожностью, чем к доверенности с печатью.
Нужно иметь в виду, что если доверенность была выдана юридическим лицом до 1 сентября 2013 года, то на ней должна стоять печать организации. В противном случае такая доверенность может быть признана недействительной.
Обоснование: Ранее действовало иное правило, в соответствии с которым доверенность от имени юридического лица выдавалась за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, с приложением печати этой организации. Такие правила были закреплены в пункте 5 статьи 185 Гражданского кодекса РФ в прежней редакции.
С 1 сентября 2013 года это правило отменено, и правило об обязательном приложении печати на доверенности, выдаваемой юридическим лицом, исключено. Теперь на доверенностях, которые будут выданы начиная с 1 сентября 2013 года, можно не ставить печать организации. Кроме того, с 6 апреля 2015 года юридическое лицо вообще не обязано иметь печать. Однако к доверенностям, которые были выданы до 1 сентября 2013 года, применимы старые правила об обязательном приложении печати юридического лица.
Кроме того, нужно иметь в виду, что в отношении ряда доверенностей от имени юридических лиц в законе установлено дополнительное требование о скреплении доверенности печатью организации. Это правило касается случаев, когда у юридического лица есть печать. Если у юридического лица печати нет, то это правило не применяется.
В частности, требование о проставлении печати организации (при наличии печати) применяется в отношении доверенностей на участие от имени юридического лица в гражданском, административном и арбитражном процессах, а также в исполнительном производстве. Такие требования установлены в части 3 статьи 53 Гражданского процессуального кодекса РФ, части 6 статьи 57 Кодекса административного судопроизводства РФ, части 5 статьи 61 Арбитражного процессуального кодекса РФ, части 2 статьи 54 Федерального закона от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее – Федеральный закон «Об исполнительном производстве»).
Поэтому если контрагент участвует в судебном разбирательстве в суде общей юрисдикции или в арбитражном суде, а также в исполнительном производстве, то его доверенность должна быть скреплена печатью организации (при наличии у юридического лица такой печати). В противном случае такая доверенность может быть признана недействительной.
Верховный суд РФ разъяснил, что ответ на вопрос, нужно ли скреплять печатью доверенность на представление интересов организации в суде, зависит от того, содержится ли в законе требование об обязательном наличии печати у юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.
1. Если федеральный закон содержит требование о наличии печати для организаций определенной организационно-правовой формы, то доверенность на представление интересов такой организации в суде должна быть удостоверена как подписью ее руководителя, так и печатью.
Например, обязанность иметь печать установлена для унитарного предприятия (п. 3 ст. 2 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).
2. Если федеральным законом для организаций определенной организационно-правовой формы обязанность иметь печать не предусмотрена и указано, что организация вправе иметь печать, представитель организации должен предоставить суду ее учредительные документы или их надлежащим образом заверенные копии. Если в них содержатся сведения о наличии печати, то доверенность на представление интересов указанной организации в суде должна быть удостоверена подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица и одновременно печатью организации. При отсутствии таких сведений доверенность на представление интересов в суде удостоверять печатью не нужно.
В частности, в настоящее время отменено требование об обязательности печати в отношении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Указанные хозяйственные общества вправе самостоятельно принимать решение использовать или не использовать печать при осуществлении деятельности. Такие правила установлены в пункте 7 статьи 2 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и в пункте 5 статьи 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Такие разъяснения содержатся в ответе на вопрос 10 Обзора судебной практики Верховного суда Российской Федерации № 2 (2015), утвержденного Президиумом Верховного суда РФ 26 июня 2015 г.
Доверенность от имени гражданина может быть удостоверена:
- нотариально;
- самим гражданином. Если такой гражданин имеет статус индивидуального предпринимателя, то, как правило, на такой доверенности ставится печать индивидуального предпринимателя. Как и в случае с юридическим лицом, наличие или отсутствие печати на доверенности, выдаваемой индивидуальным предпринимателем, никак не влияет на действительность такой доверенности. Однако если индивидуальный предприниматель самостоятельно удостоверяет доверенность своему представителю на ведение дел в арбитражном суде или суде общей юрисдикции, то такая доверенность в любом случае должна быть скреплена печатью индивидуального предпринимателя (ч. 6 ст. 61 АПК РФ; ч. 7 ст. 57 КАС РФ);
- иным лицом в случаях, которые предусмотрены в пунктах 2 и 3 статьи 185.1 Гражданского кодекса РФ, части 2 статьи 53 Гражданского процессуального кодекса РФ, части 8 статьи 57 Кодекса административного судопроизводства РФ.
Какие доверенности должны быть удостоверены нотариально, а какие могут быть удостоверены самой организацией (самим гражданином)?
При ответе на этот вопрос нужно иметь в виду следующее.
Есть только несколько случаев, когда доверенность со стороны организации должна быть заверена нотариально:
- доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ);
- доверенность на подачу заявлений о государственной регистрации прав и сделок (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ);
- доверенность на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ; п. 128 постановления Пленума Верховного cуда РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – постановление Пленума Верховного суда РФ № 25));
- доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (п. 3 ст. 187 ГК РФ);
- безотзывная доверенность (п. 2 ст. 188.1 ГК РФ).
В таких случаях доверенность, выданная без участия нотариуса, не подойдет. И если в этих случаях представитель контрагента представит доверенность, не удостоверенную нотариально, то вести дела с таким представителем не стоит.
В остальных случаях доверенность может быть удостоверена как нотариально, так и организацией самостоятельно. При этом по своей юридической силе доверенность, удостоверенная нотариально, и доверенность, удостоверенная руководителем организации (иным уполномоченным сотрудником организации), не различаются. Хотя традиционно доверенности, удостоверенной нотариально, придается большее значение, и оспаривать действительность такой доверенности несколько сложнее ввиду особых формализованных правил ее выдачи нотариусом.
Такие же правила действуют в отношении доверенностей, выдаваемых гражданами, с тем лишь исключением, что доверенность от имени гражданина другому лицу (за исключением безотзывных доверенностей) вместо нотариуса может быть удостоверена лицами, указанными в пункте 2 статьи 185.1 Гражданского кодекса РФ. Такие доверенности приравниваются к доверенностям, удостоверенным нотариально.
Кроме того, нужно иметь в виду, что с 1 июня 2015 года действует следующее правило: если полномочия представителя кредитора основаны на простой доверенности, которая не удостоверена нотариально, и такая доверенность у должника вызывает сомнения, последний вправе не исполнять обязательство такому представителю до получения подтверждения его полномочий от представляемого. В частности, можно потребовать, чтобы представитель кредитора принес нотариально удостоверенную доверенность. Советуем пользоваться этой возможностью всегда, когда есть сомнения в полномочиях представителя.
Однако нужно иметь в виду, что данное правило не распространяется на случаи, когда письменное уполномочие кредитор представил непосредственно должнику (п. 3 ст. 185 ГК РФ) или когда полномочия представителя кредитора содержатся в договоре между кредитором и должником (п. 4 ст. 185 ГК РФ), а также на иные случаи, прямо указанные в законе. Такие правила установлены в пункте 2 статьи 312 Гражданского кодекса РФ.
Как будет складываться практика применения данного правила, пока предсказать трудно. В то же время это является дополнительным аргументом в пользу того, чтобы удостоверять доверенности представителей нотариально.
Для заключения договора аренды недвижимого имущества на срок 1 год или более представитель контрагента (арендодателя) представил доверенность, удостоверенную руководителем юридического лица. Допустимо ли в данном случае представление такой доверенности?
Да, допустимо.
Нотариально нужно удостоверять доверенность на распоряжение правами, которые зарегистрированы в государственных реестрах, включая ЕГРП, за исключением случаев, предусмотренных в законе. Такие правила установлены в пункте 1 статьи 185.1 Гражданского кодекса РФ.
К таким доверенностям относятся доверенности, уполномочивающие представителя на отчуждение имущества, права на которое зарегистрированы в реестре (например, заключение договоров купли-продажи, мены, дарения в отношении такого имущества), а также на установление ограниченных вещных прав на него (в частности, установление сервитута или ипотеки). Такие разъяснения содержатся в пункте 128 постановления Пленума Верховного суда РФ № 25.
Поскольку регистрация договора аренды недвижимого имущества, заключаемого на срок один год или более, не предполагает отчуждение арендованного имущества или установление в отношение него ограниченных вещных прав, доверенность на право заключения такого договора нотариально удостоверять необязательно.
Проверка полномочий лица, которое подписало доверенность
При проверке доверенности, выданной юридическим лицом, необходимо также проверить полномочия лица, которое подписало доверенность.
Если доверенность удостоверена нотариально, то полномочия лица, подписавшего доверенность, проверять не обязательно, поскольку данные полномочия проверил нотариус при удостоверении доверенности. Этот факт, безусловно, повышает доверие к нотариальной доверенности. Однако это не значит, что от всех контрагентов нужно требовать именно нотариально удостоверенную доверенность.
Если доверенность выдана от имени организации и подписана руководителем юридического лица, то необходимо проверить полномочия этого руководителя на момент выдачи доверенности. Это обстоятельство существенно затрудняет проверку полномочий представителя по доверенности, выданной от имени организации. Дело в том, что выявить нарушения, которые были допущены при назначении руководителя организации, выдавшего доверенность, не так уж просто. Особенно в условиях, когда время на проверку полномочий руководителя организации весьма ограничено.
У организации-контрагента сменился генеральный директор. Сотрудник организации предъявил доверенность, подписанную предыдущим генеральным директором. Будет ли действительна такая доверенность?
Да, будет.
Смена руководителей юридического лица не влияет на действительность документов, подписанных прежним руководителем. И тем более не влечет за собой отмену ранее выданных доверенностей.
При необходимости новый генеральный директор может отменить ранее выданную доверенность в общем порядке.
Если доверенность от имени организации подписана иным лицом (например, заместителем директора), нужно проверить полномочия этого заместителя на момент выдачи доверенности. Они должны вытекать либо из уставных документов, либо из выданной ему доверенности с правом передоверия.
Если доверенность выдана и подписана физическим лицом, то проверять его полномочия, как правило, не требуется. Дело в том, что полномочия граждан по выдаче доверенностей по общему правилу не ограничены. Исключения составляют лишь крайне редкие случаи недееспособности гражданина или ограничения дееспособности гражданина на основании решения суда.
