Чтобы получить во временное владение и пользование имущество, приобретаемое лизинговой компанией у третьего лица, необязательно оформлять отношения именно с этой компанией (т. е. заключать договор лизинга с лизингодателем). Иногда может оказаться проще и быстрее оформить отношения с лизингополучателем, то есть с лицом, которое уже получило имущество в лизинг (например, если лизингодатель предъявляет повышенные требования к потенциальным контрагентам). Для этого необходимо заключить договор сублизинга, выступив в роли сублизингополучателя.
Вместе с тем, закон разрешает предоставить имущество в сублизинг только с согласия лизингодателя. В интересах сублизингополучателя убедиться в том, что лизингополучатель получил такое согласие. В противном случае (т. е. если стороны заключат договор сублизинга без разрешения лизингодателя) возникнут негативные последствия.
Если лизингодатель одобрил заключение договора сублизинга, нужно определить его форму и согласовать необходимые условия. Особые положения надо предусмотреть в случае, если сублизингополучатель намерен стать собственником передаваемого имущества.
Как проверить, получил ли лизингополучатель согласие лизингодателя на заключение договора сублизинга
Перед тем как передать лизинговое имущество в сублизинг, лизингополучатель должен получить на это письменное согласие лизингодателя (п. 2 ст. 615 ГК РФ, п. 2 ст. 8 Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»; далее – Закон о лизинге). В свою очередь сублизингополучателю нужно убедиться, выполнил ли лизингополучатель такую обязанность.
Внимание! Если стороны заключат договор сублизинга без соответствующего согласия лизингодателя, возникнет риск негативных для сублизингополучателя последствий.
В зависимости от конкретной ситуации такие последствия могут быть самыми разными. В частности, лизингодатель может:
- потребовать признать договор сублизинга недействительным или незаключенным;
- добиться расторжения договора лизинга.
Риск признания договора сублизинга недействительным или незаключенным
Лизингодатель может посчитать договор сублизинга сделкой, нарушающей требования закона, и обратиться в суд с иском о признании этого договора недействительным (ст. 168 ГК РФ). Зачастую суды удовлетворяют такой иск исходя из того, что передача имущества в субаренду без согласия арендодателя – это нарушение правил об аренде (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 5 сентября 2013 г. по делу № А75-7058/2012, ФАС Восточно-Сибирского округа от 18 января 2012 г. по делу № А19-2060/2011).
В более ранней практике есть случаи, когда суд признавал договор субаренды, подписанный без согласия арендодателя, незаключенным (постановление ФАС Уральского округа от 5 октября 2009 г. № Ф09-7623/09-С1 по делу № А71-3773/2009-А28).
Риск расторжения договора лизинга
Во-первых, лизингодатель может заявить об одностороннем отказе от исполнения договора лизинга. Правда, это возможно, если договор (п. 1, 2 ст. 310, п. 1 ст. 450.1 ГК РФ, п. 6 ст. 15 Закона о лизинге):
- либо прямо предусматривает право лизингодателя на отказ по причине того, что лизингополучатель не уведомил его о передаче имущества в сублизинг;
- либо содержит условие о праве на безусловный отказ (т. е. независимо от каких бы то ни было обстоятельств).
Во-вторых, лизингодатель может потребовать расторжения договора лизинга в судебном порядке, сославшись на то, что передача имущества в сублизинг без согласия – это существенное нарушение договора (подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ). Зачастую суды соглашаются с таким доводом и признают договор расторгнутым (см., например, постановления ФАС Московского округа от 4 декабря 2013 г. № Ф05-14451/2013 по делу № А40-173454/12-40-1642, от 19 апреля 2011 г. № КГ-А41/3122-11 по делу № А41-22196/08, ФАС Уральского округа от 4 апреля 2012 г. № Ф09-684/12 по делу № А76-13747/2011).
Для сублизингополучателя риск состоит в том, что при расторжении договора лизинга, как правило, автоматически прекращает действие и договор сублизинга (п. 1 ст. 618 ГК РФ). Следовательно, сублизингополучатель лишается права использовать лизинговое имущество.
Причем сублизингополучателю вряд ли удастся заключить напрямую с лизингодателем договор лизинга на условиях расторгнутого договора. Скорее всего, лизингодатель, не согласившийся предоставить лизинговое имущество в сублизинг, откажется передать это имущество в лизинг лицу, которое ранее должно было выступить в роли сублизингополучателя. Обращаться в суд с требованием о понуждении к заключению договора в такой ситуации будет нецелесообразно. Так, суд, вероятнее всего, посчитает, что при сложившихся обстоятельствах (т. е. когда лизингодатель изначально не разрешил передавать имущество в сублизинг) сублизингополучатель не имеет права на заключение договора лизинга (несмотря на то что по общему правилу такое право принадлежит субарендатору в силу п. 1 ст. 618 ГК РФ).
Прежде всего стоит проверить, не предусмотрено ли согласие лизингодателя в самом договоре лизинга (копию этого договора предварительно нужно запросить у лизингополучателя). Так, уже при заключении договора лизингодатель и лизингополучатель могли сформулировать условие о праве передавать имущество в сублизинг (п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»).
Оптимальный вариант – когда согласие лизингодателя сформулировано в договоре лизинга максимально широко. К примеру: «Лизингополучатель вправе заключать договоры сублизинга с третьими лицами без получения дополнительного письменного согласия со стороны Лизингодателя». В таком случае считается, что согласие лизингодателя уже получено (постановления ФАС Поволжского округа от 30 апреля 2015 г. № Ф06-22050/2013 по делу № А55-5176/2014, от 5 марта 2015 г. № Ф06-20847/2013 по делу № А55-12751/201424, от 24 июля 2013 г. по делу № А55-28318/2012, ФАС Северо-Кавказского округа от 4 мая 2012 г. по делу № А63-5101/2011, ФАС Уральского округа от 27 октября 2010 г. № Ф09-8820/10-С6 по делу № А07-551/2010). Впрочем, даже в этой ситуации сублизингополучателю не будет лишним попросить лизингополучателя направить в адрес лизингодателя запрос о передаче имущества в сублизинг. Это в максимальной степени обезопасит стороны договора сублизинга от недопонимания и споров с лизингодателем.
При наличии более узких формулировок нужно внимательно проверить, будет ли предполагаемый договор сублизинга вписываться в те пределы, в которых лизингодатель предоставил лизингополучателю право на передачу имущества в сублизинг. Если лизингополучатель намерен выйти за установленные пределы (например, оформить отношения с лицом, которое лизингодатель не указал в списке возможных сублизингополучателей), то нужно настоять на том, чтобы лизингополучатель направил лизингодателю запрос о передаче имущества в сублизинг.
В любом случае в получении письменного согласия лизингодателя важно убедиться, если договор лизинга:
- либо прямо предусматривает обязанность лизингополучателя запросить такое согласие;
- либо не регулирует отношения сторон на случай сублизинга.
В обеих ситуациях нужно запросить у лизингополучателя документ (его копию), в котором лизингодатель выразил согласие на передачу лизингового имущества в сублизинг конкретному сублизингополучателю. Если лизингополучатель не сможет представить такой документ (иное доказательство полученного согласия), от заключения договора сублизинга стоит отказаться.
Как заключить договор сублизинга
На содержание и форму договора сублизинга влияют условия, предусмотренные в договоре лизинга. В частности, в зависимости от его положений нужно согласовывать предмет и срок сублизинга.
Предмет договора сублизинга – это то имущество (или его часть), которое предоставлено лизингополучателю по договору лизинга. Имущество, не входящее в предмет договора лизинга, в сублизинг получить нельзя. Как правило, при согласовании условия о предмете договора сублизинга достаточно продублировать условие о предмете, предусмотренное в договоре лизинга (если в сублизинг передается все лизинговое имущество).
Если предметом договора лизинга было недвижимое имущество, договор сублизинга (как и договор лизинга) необходимо зарегистрировать (п. 2 ст. 609 ГК РФ, п. 1 ст. 20 Закона о лизинге).
При согласовании срока сублизинга нужно учитывать, что он не может превышать срок лизинга. В противном случае будет считаться, что сублизингополучатель получает имущество на срок, равный сроку лизинга (п. 3 ст. 610 ГК РФ).
При согласовании остальных условий сублизингополучателю стоит руководствоваться теми же рекомендациями, которые при заключении договора лизинга учитывает лизингополучатель. В частности, сублизингополучателю стоит поставить себя на место обычного лизингополучателя при включении в договор сублизинга следующих условий:
- о лизинговых платежах;
- о правах и обязанностях сторон;
- об ответственности сторон;
- о расторжении договора.
Также в договоре сублизинга не помешает указать лицо, у которого приобретено лизинговое имущество. Дело в том, что требования к продавцу предмета лизинга переходят от лизингополучателя к сублизингополучателю (абз. 2 п. 1 ст. 8 Закона о лизинге). Поэтому стоит сразу определить продавца, к которому сублизингополучатель будет вправе предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи.
Вместе с тем, в договоре сублизинга не нужно предусматривать условия о приобретении лизингового имущества, характерные только для договора лизинга. В частности, нет смысла устанавливать:
- какая из сторон выбирает продавца лизингового имущества;
- на каких условиях контрагент должен приобрести имущество;
- в каком порядке контрагент обязан передать имущество в лизинг.
Сублизингополучателю не нужно полностью ассоциировать себя с обычным лизингополучателем, а контрагента (лизингополучателя) – с лизингодателем. Важно понимать, что в договоре сублизинга лизингополучатель выступает, скорее, в роли простого арендодателя. Статуса лизингодателя у него нет потому, что лизингополучатель не несет обязанности по приобретению лизингового имущества у третьего лица. Такая обязанность лежит на лизингодателе (ст. 665 ГК РФ, п. 4 ст. 15 Закона о лизинге). А лизингополучатель может лишь предоставить имущество, уже приобретенное лизингодателем, во временное владение и пользование сублизингополучателю.
По этим причинам договор сублизинга принято считать договором субаренды (а не договором лизинга, в котором лизингополучатель действует в качестве лизингодателя). См., например, постановление Президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 г. № 16848/11 (далее – постановление № 16848/11).
Следовательно, условия о приобретении лизингового имущества в договоре сублизинга предусматривать не нужно.
На что необходимо обратить внимание при заключении договора сублизинга с выкупом имущества
Стороны договора сублизинга могут предусмотреть, что право собственности на лизинговое имущество переходит от лизингополучателя к сублизингополучателю (ст. 19 Закона о лизинге). Однако согласовать такое условие можно только в случае, если это же условие есть в договоре лизинга. Другими словами, договор выкупного сублизинга разрешено заключить, если изначально лизингополучатель заключил с лизингодателем договор выкупного лизинга. В противном случае (если заключен обычный договор лизинга) у лизингополучателя нет возможности продать лизинговое имущество, поскольку его собственником он не становится.
Договор выкупного сублизинга представляет собой смешанный договор, включающий в себя:
- элементы договора субаренды;
- элементы договора купли-продажи будущей вещи.
Такой вывод приведен в постановлении № 16848/11.
В результате отношения по передаче лизингового имущества во временное владение и пользование сублизингополучателю будут регулироваться правилами о субаренде, а отношения по выкупу этого имущества – правилами о купле-продаже. Следовательно, сублизингополучатель будет обладать правами и обязанностями, предусмотренными законом как для арендатора, так и для покупателя. В частности, необходимо будет не только внести арендную плату (ст. 614 ГК РФ, ст. 28 Закона о лизинге), но и оплатить товар (ст. 486 ГК РФ).
Однако получить право собственности на лизинговое имущество сублизингополучатель сможет лишь после того, как собственником этого имущества станет лизингополучатель. Поэтому момент выкупа имущества сублизингополучателем необходимо определить с учетом того, в какой временной промежуток право собственности на имущество перейдет от лизингодателя к лизингополучателю. А уже исходя из этого надо согласовать:
- выкупную цену имущества;
- порядок и сроки выкупа.
Пример того, как определить момент перехода права собственности на имущество по договору сублизинга
Стороны договора выкупного лизинга установили, что право собственности на лизинговое имущество переходит от лизингодателя к лизингополучателю:
- через 36 месяцев с момента передачи имущества в лизинг и
- при условии, что лизингополучатель внесет все лизинговые платежи, включая выкупную цену.
Через 6 месяцев после передачи имущества в лизинг лизингополучатель и сублизингополучатель решили заключить договор выкупного сублизинга.
В такой ситуации сублизингополучатель должен понимать, что ему потребуется приобрести имущество, которое:
- на момент заключения договора сублизинга находится во временном владении и пользовании лизингополучателя;
- перейдет в собственность к лизингополучателю через 30 месяцев.
Следовательно, момент передачи имущества в собственность сублизингополучателю не может наступить раньше того, как истекут 30 месяцев со дня заключения договора сублизинга.
Внимание! Если лизингополучатель не выкупит лизинговое имущество у лизингодателя на момент, когда наступит обязанность по передаче этого имущества в собственность сублизингополучателю, то последнему может не удаться стать собственником предмета лизинга.
Такой риск возможен в двух случаях:
1) стороны договора сублизинга неправильно определили момент перехода права собственности: он наступает раньше того, как лизингополучатель должен выкупить имущество у лизингодателя;
2) лизингополучатель нарушает свои обязательства перед лизингодателем по внесению лизинговых платежей.
В первом случае сублизингополучатель сохраняет все шансы получить имущество в собственность, но в более поздний срок.
В такой ситуации, как правило, стоит дождаться момента, когда лизингополучатель выкупит предмет лизинга у лизингодателя и получит право передать его в собственность сублизингополучателю.
В то же время не исключено, что образовавшийся временной промежуток окажется для сублизингополучателя настолько большим, что приобретать имущество будет уже бессмысленно. В этом случае сублизингополучателю останется лишь предъявить к лизингополучателю требования в связи с нарушением обязанности по передаче оплаченного товара.
Чтобы обезопасить себя от таких негативных последствий и стать собственником предмета сублизинга в ожидаемый срок, нужно правильно определить момент перехода права собственности на это имущество.
Во втором случае (т. е. когда лизингополучатель не исполняет обязанности по оплате перед лизингодателем) сублизингополучатель вправе предъявить к лизингополучателю следующие требования (одно из них или все сразу):
- возвратить сумму выкупной стоимости имущества (п. 3 ст. 487 ГК РФ);
- выплатить проценты на сумму выкупной стоимости (п. 4 ст. 487 ГК РФ);
- возместить причиненные убытки (ст. 393 ГК РФ).
Однако предъявить самое значимое для сублизингополучателя требование – о признании права собственности на предмет лизинга – по общему правилу нельзя (постановление № 16848/11).
Правда, шанс получить имущество в собственность у сублизингополучателя все же останется. Стать собственником удастся в ситуации, когда одновременно будут иметь место следующие обстоятельства:
- лизингополучатель не предполагал самостоятельно использовать лизинговое имущество в своей предпринимательской деятельности и его функция сводилась исключительно к финансовому посредничеству;
- лизингодатель знал о такой роли лизингополучателя и согласовал передачу имущества в сублизинг;
- сублизингополучатель внес все платежи по договору сублизинга, включая выкупную цену;
- лизингополучатель не выкупил имущество у лизингодателя и поэтому не смог передать его в собственность сублизингополучателю в установленный срок.
Такой вывод приведен в пункте 9 постановления Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 17 «Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга», постановлении Президиума ВАС РФ от 21 мая 2013 г. № 17388/12 (далее – постановление № 17388/12).
r />
Пример из практики: суд признал право собственности на предмет лизинга за сублизингополучателем, который внес всю сумму платежей по договору выкупного сублизинга
ОАО «Р.» (лизингодатель) заключило с ЗАО «В.» (лизингополучатель) договор выкупного лизинга в отношении трактора.
Позднее лизингополучатель с согласия лизингодателя заключил с ЗАО «П.» (сублизингополучатель) договор выкупного сублизинга.
Сублизингополучатель внес всю сумму платежей, включая выкупную цену, и обратился к лизингополучателю с просьбой передать документы, необходимые для оформления права собственности на трактор. Лизингополучатель подтвердил факт поступления денежных средств, однако сообщил о невозможности передать документы по причине того, что он еще не стал собственником трактора.
В связи с этим сублизингополучатель предъявил к лизингополучателю и лизингодателю требование о признании права собственности на предмет лизинга.
Суд установил следующие обстоятельства:
- лизингополучатель не предполагал самостоятельно использовать лизинговое имущество и фактически выступал в роли финансового посредника;
- лизингодатель знал о такой роли лизингополучателя и дал согласие на передачу имущества в сублизинг.
Такие обстоятельства свидетельствуют о недобросовестном поведении лизингодателя и лизингополучателя, в результате которого сублизингополучатель утратил возможность приобрести предмет лизинга в собственность (постановление № 17388/12).
В итоге суд посчитал, что лизингодатель принял на себя риски ненадлежащего исполнения лизингополучателем обязательств по перечислению денежных средств, полученных от сублизингополучателя. В свою очередь сублизингополучатель стал собственником предмета лизинга и его требование подлежит удовлетворению (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13 апреля 2015 г. № Ф06-21952/2013 по делу № А12-24300/2014).
Однако, если сублизингополучатель не сможет доказать наличие хотя бы одного из указанных выше обстоятельств, суд не признает его собственником предмета лизинга. Более того, если при этом будет расторгнут договор лизинга, суд признает прекращенным и договор сублизинга, в результате чего сублизингополучателю придется возвратить имущество лизингодателю.
r />
Пример из практики: суд посчитал, что при расторжении договора выкупного лизинга право собственности на лизинговое имущество не переходит к сублизингополучателю, даже если он исполнил все свои обязательства
ООО «К.» (лизингодатель) заключило с ООО «М.» (лизингополучатель) договор выкупного лизинга в отношении трактора.
Позднее лизингополучатель с согласия лизингодателя заключил с ОАО «К.» (сублизингополучатель) договор выкупного сублизинга.
Сублизингополучатель внес всю сумму платежей, включая выкупную цену. Однако лизингополучатель нарушил свои обязательства по оплате перед лизингодателем. По этой причине лизингодатель обратился в суд с рядом требований к лизингополучателю. В результате суд принял решение о расторжении договора лизинга и изъятии лизингового имущества.
Вместе с тем, сублизингополучатель посчитал, что именно он является собственником имущества: право собственности на трактор перешло к нему от лизингодателя после уплаты выкупной цены по договору сублизинга. Поскольку лизингодатель не согласился с такой позицией, сублизингополучатель предъявил к нему следующие требования:
- признать за сублизингополучателем право собственности на переданный в лизинг трактор;
- обязать лизингодателя заключить договор купли-продажи трактора;
- обязать лизингодателя снять трактор с учета и передать сублизингополучателю паспорт на него.
Позднее истец изменил предмет иска и потребовал признать отношения, сложившиеся между лизингодателем и сублизингополучателем, договором купли-продажи.
В свою очередь лизингодатель предъявил встречное требование об изъятии трактора у сублизингополучателя.
Суд посчитал, что при расторжении договора лизинга прекратил действие и договор сублизинга (п. 1 ст. 618 ГК РФ). Поскольку лизингодатель в договорных отношениях с сублизингополучателем не состоял, он не должен нести ответственность за невыполнение лизингополучателем обязательств по договору сублизинга. Сублизингополучатель заключил договор сублизинга на свой страх и риск: он осознавал, что титул собственника лизингового имущества можно будет приобрести только в будущем (после выкупа трактора лизингополучателем). Факт уплаты выкупной цены по договору сублизинга не означает, что лизингодатель и сублизингополучатель заключили договор купли-продажи лизингового имущества. Следовательно, основания для перехода права собственности к сублизингополучателю отсутствуют (п. 2 ст. 218 ГК РФ, постановление № 16848/11).
У лизингодателя, напротив, есть право истребовать свое имущество из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ).
В итоге суд отказал в иске сублизингополучателю, удовлетворив при этом требование лизингодателя (постановление ФАС Московского округа от 11 июля 2013 г. по делу № А40-23243/12-112-217).
