Статьи из периодических изданий

Восемь случаев, когда главбуха или руководителя могут привлечь к ответственности, и как этого избежать

Журнал «РНК» № 20, Октябрь 2015

 

Руководителя и главного бухгалтера могут привлечь к административной и уголовной ответственности (см. гистограмму ниже). В обоих случаях нарушителем будет то должностное лицо, в отношении которого будет доказана его вина. В связи с этим часто возникают споры, кто именно нарушил налоговое или бухгалтерское законодательство — директор или главбух. Или оба, заранее договорившись.

 




 

При этом на практике часто происходит так, что должностные лица перекладывают вину друг на друга. Разберемся, кого и за что могут привлечь к ответственности в случае совершения различных правонарушений. И как главбуху, который подчиняется руководителю, обезопасить себя от рискованных действий в учете.

 

 

1. Компания принимает к вычету НДС, несмотря на то что условия для этого не выполняются

 

Осмотрительный и грамотный бухгалтер делать этого не будет. Ведь правомерность применения вычета — основное, что проверяют налоговики, изучая декларацию по НДС. И если выяснится, что условия для его получения не выполняются или есть подозрения в налоговой добросовестности контрагента по сделке, то контролеры доначислят налог, штрафы и пени (постановления ФАС Западно-Сибирского от 05.02.14 № А27-279/2013, Поволжского от 21.05.13 № А72-4894/2012 и Московского от 08.10.12 № А40-7436/12-116-15 округов).

 

Но часто руководитель, желая оптимизировать налоговую нагрузку, настаивает на вычете НДС. В этом случае есть риск, что к административной ответственности привлекут именно главбуха (постановления Тюменского областного суда от 24.01.11 № 7-3-5/2011, Волгоградского областного суда от 25.05.11 № 7а-458/11).

 

Какая ответственность грозит. Штраф за грубое нарушение правил ведения бухучета и представления отчетности (занижение налогов не менее чем на 10% вследствие искажения данных бухучета) в размере от 2000 до 3000 руб. (ст. 15.11 КоАП РФ).

 

Как обезопасить себя главбуху. Если он против отражения в учете вычета НДС, то от руководителя компании нужно получить письменное распоряжение сделать это. Такой документ докажет, что вина бухгалтера в совершении правонарушения отсутствует (см. образцы служебной записки и приказа директора ниже). В этом случае ответственность несет только директор (п. 8 ст. 7 Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», далее — Закон № 402-ФЗ).

 

 

Некоторые руководители приводят довод о том, что привлечь к административной ответственности можно только в течение года со дня совершения правонарушения (п. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). Но есть понятие «длящееся административное правонарушение» — это длительное непрекращающееся невыполнение или ненадлежащее выполнение предусмотренных законом обязанностей. Днем его обнаружения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения. То есть если, к примеру, налоговики завершили проверку 30 сентября 2015 года — то это момент обнаружения правонарушения (п. 2 ст. 4.5 КоАП РФ). Соответственно привлечь к ответственности по статье 15.11 КоАП РФ могут в течение года начиная с этой даты (постановление заместителя председателя Свердловского областного суда от 09.01.13 № а-40/2013).

 

 

 

2. Руководитель организации отказывается представить инспекции документы для проверки

 

За отказ представить налоговикам бумаги для проверки руководителя и главного бухгалтера могут в равной степени привлечь к административной ответственности. Кого именно — зависит от того, кто непосредственно виновен.

 

Что грозит должностному лицу. Штраф за непредставление (несообщение) сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, в размере от 300 до 500 руб. (ст. 15.6 КоАП РФ).

 

Как обезопасить себя главбуху. В данной ситуации именно бухгалтер должен оценить, насколько запрашиваемые инспекторами бумаги относятся к предмету налоговой проверки (подп. 1 п. 1 ст. 31 и подп. 6 п. 1 ст. 23 НК РФ). Если такой связи нет, то уговаривать руководителя не представлять бумаги не придется. Нужно сообщить контролерам о том, что их требования незаконны. Например, главная книга, оборотно-сальдовые ведомости, карточки счетов, коллективные договоры, штатное расписание, положения о премировании, отчеты, аналитические справки не являются первичными документами, на основании которых исчисляются налоги. Следовательно, налоговики не вправе требовать их от компании и тем более штрафовать за непредставление бумаг (письмо ФНС России от 13.09.12 № АС-4-2/15309@ и постановление Верховного суда РФ от 09.07.14 № 46-АД14-15).

 

Если же главбух уверен, что запрашиваемые документы компания представить обязана, но руководитель делать это запрещает, важно заручиться письменным распоряжением последнего. Ведь чтобы привлечь главного бухгалтера организации к административной ответственности за отказ представить документы, налоговики должны доказать не только его вину, но еще и его непосредственную причастность к совершению незаконных действий. Причем тот факт, что главбух уполномочен доверенностью составлять ответы на запросы инспекции, сам по себе не доказывает его вину в совершении административного правонарушения (постановление Верховного суда РФ от 21.08.13 № 73-АД13-5).

 

 

3. Компания ведет деятельность без постановки на учет в налоговом органе

 

С целью экономии налогов и взносов учредители зачастую оттягивают момент официального начала деятельности вновь созданной компании. Практика показывает, что узнать об этом контролерам не составляет труда (постановление Курганского областного суда от 06.06.13 № 4А-152/2013). Инспекторы не только обнаруживают неучтенные документы при проверке, но и проводят допросы свидетелей, делают фото- и видеосъемку, проводят контрольную закупку (например, постановление заместителя председателя Свердловского областного суда от 15.10.14 № 4а-861/2014).

 

Что грозит должностному лицу. За нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, сопряженное с ведением деятельности без постановки в нем на учет, оштрафуют в размере от 2000 до 3000 руб. (п. 2 ст. 15.3 КоАП РФ).

 

Как обезопасить себя главбуху. В рассматриваемой ситуации главному бухгалтеру опасаться нечего. Как правило, к ответственности по статье 15.3 КоАП РФ привлекают руководителя, так как именно он принимает решение о ведении деятельности без регистрации в инспекции. Иногда директору удается доказать, что необходимости повторной постановки организации в том же самом налоговом органе, на подведомственной которому территории расположено место осуществления предпринимательской деятельности, не было (например, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.01.15 № 17АП-16508/2014-АК).

 

Пленум Верховного суда РФ в пункте 24 постановления от 24.10.06 № 18, разъясняя нюансы применения положений главы 15 КоАП РФ, указал следующее. Руководитель несет ответственность за надлежащую организацию бухучета, а главный бухгалтер — за ведение учета, своевременное представление бухгалтерской отчетности. Получается, если компания ведет деятельность без регистрации, то это дело рук руководителя. Главбуха, как правило, принимают в уже действующую организацию.

 

Письменного распоряжения руководителя о том, что компания ведет деятельность без постановки на учет в налоговом органе, главбух, конечно же, не получит. Но и устраиваться на работу в незарегистрированную фирму рискованно.

 

При трудоустройстве в новую компанию главбуху важно проверить, чтобы в трудовом договоре было указано следующее: «<…>Не принимать к исполнению и оформлению документы по операциям, которые противоречат законодательству и установленному порядку приемки, хранения и расходования денежных средств, товарно-материальных и других ценностей. В случаях получения от работодателя распоряжения совершить такое действие главный бухгалтер, не приводя его в исполнение, в письменной форме обращает внимание руководителя на незаконность данного им распоряжения. При получении от руководителя повторного письменного распоряжения главный бухгалтер исполняет его. Всю полноту ответственности за незаконность совершенной операции несет руководитель компании <…>». Такой пункт снимет с главбуха ответственность в случае возникновения разногласий с директором.

 

 

4. Компания несвоевременно сдала в инспекцию бухгалтерскую отчетность

 

По общему правилу компания обязана представлять в инспекцию годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность не позднее трех месяцев после окончания отчетного года: бухгалтерский баланс, отчет о финансовых результатах и приложения к ним (подп. 5 п. 1 ст. 23 НК РФ и ч. 1 ст. 14 Закона № 402-ФЗ).

 

Что грозит должностному лицу. За непредставление в установленный срок либо отказ от представления в инспекцию документов или сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, а также представление информации в неполном объеме или в искаженном виде грозит штраф в размере от 300 до 500 руб. (п. 1 ст. 15.6 КоАП РФ).

 

Как обезопасить себя главбуху. Как правило, обязанность по ведению бухучета и представлению отчетности возлагается на главбуха. Это прописывают в трудовом договоре и должностной инструкции. Поэтому в случае несвоевременной сдачи бухотчетности оштрафуют именно бухгалтера, а не руководителя (постановление Верховного суда РФ от 22.09.14 № 5-АД14-17).

 

То есть при наличии в штате компании главбуха привлечь к ответственности генерального директора в данной ситуации практически невозможно. Ведь тогда придется доказать, что именно в должностные обязанности руководителя входит своевременная сдача бухгалтерской отчетности, что на самом деле не так.

 

Но здесь есть нюанс. В настоящее время подпись главбуха в формах бухотчетности необязательна (приказ Минфина России от 06.04.15 № 57н «О внесении изменений в нормативные правовые акты по бухгалтерскому учету»). То есть документы подписывает только руководитель компании. Поэтому если в отчетности главбух не проставит свою подпись, то ответственность за ее непредставление возлагается уже на директора.

 


ВАЖНО

Кого признают виновным в совершении административного правонарушения, если бухгалтерия на аутсорсинге

Если в компании главбух трудится по договору о предоставлении персонала, то в случае выявления нарушений к административной ответственности могут привлечь как руководителя организации, так и бухгалтера. Все зависит от того, чья вина будет доказана.

Так, руководитель компании обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главбуха либо заключить договор об оказании услуг по ведению бухучета (п. 3 ст. 7 Закона № 402-ФЗ). Но чтобы решить, кто именно совершил правонарушение, нужно определить вину лица (п. 2 и 3 ст. 26.1 КоАП РФ). К ответственности привлекается должностное лицо в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. По мнению Пленума ВАС РФ, если в компании бухучет ведет аутсорсер, то это не освобождает директора компании от ответственности (п. 26 постановления от 24.10.06 № 18).

Например, в случае грубого нарушения правил ведения бухучета основополагающим фактором при установлении виновного лица будет подпись того, кто подписал отчетность. Если в документах стоит подпись только директора компании, то виноват будет он один. Если же дополнительно в формах отчетности распишется главбух, работающий на аутсорсинге, то его также могут оштрафовать.


 

 

5. В компании выявлены нарушения, совершенные главбухом, который уже не работает

 

Распространенная ситуация — главбух приходит работать в компанию, где в прошлом его коллега совершил ошибки, за которые предусмотрена административная ответственность.

 

Что грозит должностному лицу. Новому бухгалтеру опасаться нечего. Дело в том, что нарушение совершил предыдущий бухгалтер, следовательно, вина действующего главбуха отсутствует. Поэтому привлечь его к административной ответственности нельзя (п. 1 ст. 1.5 КоАП РФ и письмо Минфина России от 23.10.08 № 03-02-08/20).

 

Как обезопасить себя главбуху. Несмотря на то что рисков в данной ситуации для главбуха нет, факт совершения нарушений в прошлом целесообразно зафиксировать документально. Новый главбух составляет акт приема-передачи дел, в котором отражает найденные ошибки своего предшественника. Кроме того, важно сообщить об этом директору организации.

 

 

6. Главбух грубо нарушил правила ведения бухучета по вине своих подчиненных

 

Часто рядовые бухгалтеры совершают ошибки, о которых главбух узнает только на этапе проверки. К примеру, сотрудник, ответственный за участок «Реализация», не провел в программы продажу товара, что привело к занижению выручки. Или бухгалтер на участке «НДС» не проверил реквизиты счета-фактуры, и он попал в книгу покупок и соответственно в декларацию по НДС. Доначисления по итогам «камералки» гарантированы.

 

Что грозит должностному лицу. Штраф за грубое нарушение правил ведения бухучета и представления отчетности (занижение налогов не менее чем на 10% вследствие искажения данных бухучета) в размере от 2000 до 3000 руб. (с. 15.11 КоАП РФ).

 

Как обезопасить себя главбуху. В рассматриваемой ситуации вся вина лежит исключительно на главбухе, а не на его подчиненных. Дело в том, что именно главбух отвечает за правильное ведение бухучета и достоверное составление отчетности (п. 24 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.10.06 № 18 и постановление Верховного суда РФ от 09.06.06 № 77-ад06-2).

 

Главбуха спасет только отлаженная система контроля работы, которую выполняют его подчиненные. Конечно, проверить отражение рядовым бухгалтером каждой операции вряд ли получится. Но выборочная проверка и просмотр наиболее важных участков учета поможет выявить ошибки. Кроме того, главбух может составить внутренние инструкции о том, как действовать бухгалтеру в той или иной ситуации. Например, при проверке полученного от контрагента счета-фактуры, при отражении в учете возврата товара, корректировке его стоимости и т. п. Пошаговые шпаргалки для сотрудников помогут избежать оплошностей в учете.

 

Также в большинстве современных компьютерных бухгалтерских программ есть большое число отчетов, которые позволяют выявить ошибки и несоответствия за определенный период времени и по заданным параметрам (по счетам бухучета, в разрезе контрагентов и т. п.).

 

 

7. Организация банкротится, хотя у нее достаточно средств для погашения своих обязательств перед кредиторами

 

Руководителя компании могут привлечь к уголовной ответственности, если будет доказано, что банкротство фиктивное. Это заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем юридического лица о несостоятельности компании. То же самое относится и к ИП.

 

Что грозит должностному лицу. Если фиктивное банкротство причинило крупный ущерб (превышающий 1,5 млн. руб.), то руководителя оштрафуют в размере от 100 000 до 300 000 руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет. Либо ему грозят принудительные работы на срок до пяти лет. Или директора могут лишить свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 800 000 руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового (ст. 197 УК РФ).

 

Кроме того, за фиктивное банкротство предусмотрена административная ответственность в виде штрафа от 5000 до 10 000 руб. или дисквалификации на срок от шести месяцев до трех лет, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемых деяний (п. 1 ст. 14.12 КоАП РФ).

 

Также директора компании могут привлечь к ответственности за преднамеренное банкротство или за неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 и 196 УК РФ).

 

Как обезопасить себя руководителю. В первую очередь проверяющие проанализируют коэффициенты платежеспособности компании. В частности, это показатели абсолютной и текущей ликвидности, обеспеченности обязательств должника его активами, а также степени платежеспособности по текущим долгам организации. И если выяснится, что компания могла удовлетворить требования кредиторов без существенных финансовых осложнений или прекращения деятельности, то контролеры придут к выводу о том, что налицо фиктивное банкротство.

 

Если же финансовый анализ покажет, что организация не способна рассчитаться по своим обязательствам, то обвинять директора в фиктивном банкротстве никто не будет. Важно представить доказательства того, что у компании есть средства в количестве, достаточном для расчетов с кредиторами (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.01.15 № 08АП-14010/2014, оставлено в силе постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 08.04.15 № Ф04-9371/2014 и определением Верховного суда РФ от 11.08.15 № 304-ЭС15-8712).

 

 

8. Компания уклоняется от уплаты налогов, в результате чего бюджету наносится ущерб в крупном и особо крупном размере

 

Руководителя и (или) главного бухгалтера могут привлечь к уголовной ответственности за уклонение от уплаты налогов путем непредставления налоговой декларации или других документов, представление которых обязательно. Либо путем включения в декларацию или такие документы заведомо ложных сведений (ст. 199 УК РФ).

 

Что грозит должностному лицу. Размер ответственности зависит от суммы ущерба. Если он является крупным (более 1,5 млн. руб.), то сотруднику грозит штраф в размере от 100 000 до 300 000 руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет. Или принудительные работы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. Или арест на срок до шести месяцев либо лишение свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься деятельностью на срок до трех лет или без такового.

 

Если преступление совершено группой лиц по предварительному сговору или сумма ущебра признается особо крупной (более 6 млн. руб.), это наказывается штрафом в размере от 200 000 до 500 000 руб. или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет. Либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового. Либо лишением свободы на срок до шести лет с лишением права занимать определенные должности на срок до трех лет или без такового.

 

Как обезопасить себя руководителю и главбуху. Здесь важно понимать, что к уголовной ответственности могут привлечь директора и главного бухгалтера, в обязанности которых входит подписание налоговой и бухгалтерской отчетности. Кто это будет — зависит от того, чья вина в содеянном будет установлена.

 

Если налоговики докажут, что руководитель и главбух заранее договорились об уходе от налогов, то это будет считаться преступлением, совершенным группой лиц по предварительному сговору (п. 7 постановления Пленума Верховного суда РФ от 28.12.06 № 64).

 

Меры безопасности в данной ситуации очевидны — не использовать рискованные схемы налоговой оптимизации. Особенно в отношении крупных сделок.


По материалам открытых источников