Статьи из периодических изданий

Рейтинг налоговых и правовых последствий ненахождения компании по юрадресу

Журнал «РНК» № 16, Август 2015

 

Сегодня многие компании осуществляют свою деятельность не по тому адресу, который указан в учредительных документах в качестве юридического. Одни организации арендуют офисы в еще не достроенных зданиях, которые пока не получили официальный почтовый адрес, так как здание не сдано в эксплуатацию. Другим приходится часто менять арендованные помещения. Или же компания вообще обходится без офиса — располагается в квартире учредителя.

 




Но все это может сходить с рук только до поры до времени. Ненахождение по адресу, заявленному при регистрации фирмы, ведет к негативным налоговым и правовым последствиям.

 

 

1. За представление заведомо ложных сведений о местонахождении компании светит отказ в государственной регистрации

 

Любая компания проходит процедуру регистрации (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего органа (ч. 2 ст. 54 ГК РФ). Поэтому самый большой риск возникает, если при госрегистрации компания представила в инспекцию недостоверные сведения о своем местонахождении. Выяснив, что указанные сведения недостоверны, налоговики откажут компании в госрегистрации (п. 1 ст. 23 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). И суды их в этом поддержат (постановления Арбитражного суда Уральского от 29.12.14 № Ф09-8934/14, Восточно-Сибирского от 17.03.15 № А33-8959/2014 и Поволжского от 18.02.15 № Ф06-19522/2013, ФАС Волго-Вятского от 21.01.14 № А43-9545/2013 округов).

 

Чаще всего недостоверной информацией об адресе компании инспекторы считают его массовость

 

Например, в одном из дел инспекция, проведя проверку заявленного при регистрации адреса, выяснила, что на нем зарегистрировано 39 компаний. Это означает адрес массовой регистрации юрлиц. В результате отказ в государственной регистрации суд признал законным (постановление ФАС Уральского округа от 01.11.11 № Ф09-6744/11).

 

Многие компании предлагают услуги по аренде юрадреса. Владелец помещения предоставляет его часть в аренду множеству организаций. Адрес такого помещения арендаторы указывают в качестве места нахождения при регистрации. Причем арендодатель в этом случае предлагает ряд дополнительных услуг: получение, хранение и доставку корреспонденции, временное размещение офиса на случай выездной проверки и пр.

 

Плюсом такой аренды юрадреса является то, что компания может заранее выбрать инспекцию, где она будет стоять на учете. Но, если налоговики установят, что фактически компания по такому арендованному адресу не располагается, они откажут в госрегистрации. Риск возрастает, если помещение компания получает по договору субаренды. В этом случае собственник (арендатор) может на допросе указать, что договора аренды не заключал. Поэтому практикующие юристы при аренде адреса советуют получать гарантийное письмо от собственника или арендатора здания.

 

Среди других признаков, которые, по мнению налоговиков, говорят о недостоверной информации о месте нахождения компании, можно назвать:

  • отсутствие согласия собственника здания или помещения на заключение договора аренды (постановления ФАС Московского округа от 02.08.11 № КГ-А40/7853-11 и от 17.06.11 № КГ-А40/4704-11);
  • помещение непригодно для размещения в нем офиса (определение ВАС РФ от 27.02.12 № ВАС-1047/12);
  • по указанному в заявлении адресу вовсе отсутствует здание (постановления ФАС Московского от 25.12.12 № А40-6727/12-147-63 и Западно-Сибирского от 11.03.11 № А03-5976/2010 округов);
  • заявленный адрес в принципе не существует. Или расположение офиса коммерческой организации в этом здании невозможно. В частности, в деле, которое рассмотрел ФАС Московского округа, компания указала, что располагается по месту нахождения Генпрокуратуры РФ (постановление от 27.07.11 № КГ-А40/6226-11).

 

Налоговики отказывают в государственной регистрации компании по домашнему адресу ее учредителя

 

Так, в одном из дел территориальная инспекция отказала в регистрации компании по следующей причине. Место нахождения постоянно действующего исполнительного органа совпадало с местом жительства его учредителя. Но суды всех трех инстанций сочли доводы инспекторов несостоятельными. Ведь законодательство не запрещает регистрировать компанию по месту жительства ее учредителя (постановление ФАС Центрального округа от 22.01.13 № А54-4428/2012). Причем Минфин России также не против расположения организации в квартире, где проживает ее учредитель или руководитель (письмо от 03.12.08 № 03-01-11/5-159).

 


ДЛЯ СПРАВКИ

Признаки недостоверного адреса компании

Налоговики в спорах о достоверности адресов компании часто ссылаются на пункт 2 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица». В нем суд перечислил признаки, наличие хотя бы одного из которых говорит о том, что сведения об адресе юридического лица считаются недостоверными, если заявитель не представил в регистрирующий орган иные сведения (документы), подтверждающие, что связь с юридическим лицом по этому адресу будет осуществляться:

— адрес, указанный в документах, представленных при государственной регистрации согласно сведениям ЕГРЮЛ обозначен как адрес большого количества иных организаций, в отношении всех или значительной части которых имеется информация, свидетельствующая о невозможности связаться с ними по этому адресу;

— адрес, указанный в документах, представленных при государственной регистрации, в действительности не существует или находившийся по этому адресу объект недвижимости разрушен;

— адрес, указанный в документах, представленных при государственной регистрации, является условным почтовым адресом, присвоенным объекту незавершенного строительства;

— адрес, указанный в документах, представленных при регистрации, заведомо не может свободно использоваться для связи с таким юридическим лицом (адреса, по которым размещены представители государственной власти, воинские части и т. п.);

— имеется заявление собственника соответствующего объекта недвижимости (иного управомоченного лица) о том, что он не разрешает регистрировать юридические лица по адресу данного объекта недвижимости.

При этом суд отметил, что компания не обязана доказывать достоверность представленных сведений об адресе юридического лица. В том числе представлять дополнительные документы, кроме тех, что требует  закон.


 

 

2. Компания не получит документы из инспекции

 

Предположим, афера с госрегистрацией по фиктивному или неверному адресу удалась. Но в этом случае компанию поджидает следующая опасность. Если фактически организация по указанному адресу не находится и связи с ним не имеет, она не получит корреспонденцию из инспекции.

 

Все документы (требования о представлении документов, об уплате налогов, о предоставлении пояснений, акты и решения по результатам проверки и пр.) налоговики вручают лично или направляют по почте. Как правило, в приоритете именно второй вариант — мало кто из налогоплательщиков лично явится за бумагами в инспекцию, а отправлять сотрудников по адресам компании слишком затратно. При этом в качестве адреса получателя указывают именно юридический адрес компании (п. 5 ст. 31 НК РФ, постановления ФАС Дальневосточного от 01.07.13 № Ф03-2598/2013 и Восточно-Сибирского от 13.05.08 № А33-6337/07-03АП-1556/07-Ф02-1863/08 округов).

 

Получается, если компания не находится по адресу, указанному при госрегистрации, она не получит важных документов из инспекции. В лучшем случае ей придется уплатить штраф за непредставление документов по требованию. В худшем — она потеряет неподтвержденные вычеты НДС, расходы по прибыли и «заработает» санкции за неуплату налогов. И не сможет вовремя оспорить решение, принятое по результатам проверки.

 


Ненахождение компании по юридическому адресу и отсутствие связи с ней считается одним из признаков однодневки. Если среди контрагентов организации окажется фирма-однодневка, то налоговики не упустят возможность обвинить ее в отсутствии должной осмотрительности при выборе партнера. Чтобы заранее удостовериться, что контрагент «чист», ФНС России предлагает воспользоваться электронными сервисами на своем официальном сайте www.nalog.ru.

Там же можно проверить компанию на благонадежность и по другим основаниям. Например, не является ли адрес регистрации компании «массовым» или действителен ли ИНН контрагента.


 

 

3. Организацию оштрафуют за непредставление документов

Третий риск является следствием предыдущего. Не получив запрошенные документы, налоговики выносят решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (п. 1 ст. 126 НК РФ). Помимо этого, декларация «к уменьшению» превращается в декларацию «к уплате» и компании начисляют пени за просрочку оплаты налога, подлежащего уплате в бюджет.

 

В итоге вместо суммы НДС, которую компания планировала вернуть из бюджета, в ее лицевых счетах появляется задолженность по налогу, пеням и штрафу. Причем о наличии такой задолженности организация, не находящаяся по юрадресу и не получающая корреспонденцию, не знает. То, что налоговики отказали компании в льготах или вычетах по НДС, станет известно, скорее всего, из банка. Он начнет списывать сумму задолженности по инкассовым поручениям налоговиков. Или после того, как организация самостоятельно инициирует сверку расчетов.

 

Можно, конечно, попытаться восстановить справедливость в суде. Раньше компаниям это удавалось, если они могли доказать, что у инспекции есть и другие адреса или контакты налогоплательщика. То есть теоретически проверяющие могли связаться с компанией и вручить необходимые документы иным способом (например, постановление ФАС Московского округа от 19.03.08 № КА-А40/591-08). Но сейчас, когда в НК РФ прямо закреплено, что местом нахождения компании является ее адрес, указанный при госрегистрации, шансы, что суды пойдут навстречу организации при возникновении подобного спора, ничтожно малы.

 


Налоговики в ходе налоговых проверок исследуют большой объем «первички» компании и при любом удобном случае бракуют документы как не соответствующие законодательству о налогах и сборах. И на этом основании отказывают компаниям в вычетах по НДС и расходах по налогу на прибыль. Однако ошибки в первичных документах, которые не препятствуют идентифицировать продавца, покупателя товаров, работ, услуг, имущественных прав, их наименование, стоимость и другие обстоятельства факта хозяйственной жизни, не являются основанием для отказа в принятии налоговых расходов. Что недавно подтвердили сами налоговики (письмо ФНС России от 12.02.15 № ГД-4-3/2104@ «По вопросу несущественности ошибок в первичных учетных документах»).


 

 

4. Ненахождение компании по юрадресу поставит налоговый учет контрагента под угрозу

 

Одним из мероприятий налогового контроля является встречная проверка (ст. 93.1 НК РФ). Предположим, что организация подала декларацию по НДС к возмещению и заявила в ней вычеты по взаимоотношениям с одним из контрагентов. В рамках «встречки» контрагента попросят представить стандартный комплект документов, подтверждающих реализацию товаров (работ, услуг) и начисление и уплату налога в бюджет: договоры, счета-фактуры, первичные документы, платежки, регистры бухучета и т. п. Но раз контрагент не находится по юрадресу, требование никто не получит и не исполнит. Инспекторы, проводящие проверку, тут же решат, что проверяемая компания связалась с однодневкой. И откажут ей в вычетах НДС и в признании расходов по налогу на прибыль.

 

Безусловно, ненахождение партнера по заявленному адресу является лишь одним из признаков его недобросовестности. И само по себе не доказывает получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды (постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»). Следовательно, такие обстоятельства не лишат компанию вычета НДС и расходов по сделке (постановления ФАС Московского от 12.12.13 № Ф05-15569/13, от 16.05.12 № Ф05-3790/12 и от 02.06.11 № Ф05-4391/11, Западно-Сибирского от 15.03.11 № А45-12492/2010 округов).

 

Кроме того, под угрозу вычета НДС компанию поставит и махинация с адресом в счете-фактуре. Адрес покупателя и продавца в этом документе нужно указать обязательно (подп. 2 п. 5 ст. 169 НК РФ). Предположим, компания по юрадресу не находится. В переписке с контрагентом она указала свое фактическое местонахождение. И контрагент именно этот адрес и вписал в счет-фактуру.

 

Налоговый кодекс не уточняет, какой именно адрес должен быть указан в счете-фактуре — юридический или фактический. Но налоговое и финансовое ведомства настаивают, что в счетах-фактурах необходимо указывать сведения, предусмотренные учредительными документами компании (письма Минфина России от 09.11.09 № 03-07-09/57 и от 16.10.09 № 03-07-14/98, УФНС России по г. Москве от 13.12.06 № 19-11/109634).

 

Чаще всего суд посчитает указание в счете-фактуре фактического адреса контрагента несущественным нарушением. Так как в главе 21 НК РФ не конкретизировано понятие «нахождение юридического лица». А факт того, что в счете-фактуре отражен не юридический адрес, а адрес фактического местонахождения компании, не мешает поступлению в бюджет сумм НДС (постановление ФАС Московского округа от 01.02.11 № Ф05-16094/2010). Но риск, что компания не сможет заявить вычет по такому счету-фактуре, сохраняется.

 

 

5. Банк, узнав о «массовости» адреса, может не провести платеж компании

 

Еще год назад ФНС России напомнила территориальным инспекциям о необходимости активизировать работу по борьбе с компаниями, которые нельзя найти по юридическим адресам (письмо от 25.06.14 № СА-4-14/12088 «Об обеспечении единой правоприменительной практики налоговых органов при выявлении недостоверности сведений об адресе (месте нахождения) юридического лица»). Узнав о недостоверности сведений об адресе (месте нахождения) юридического лица, налоговики в 10-дневный срок должны довести эти сведения до банков, в которых открыты банковские счета организации.

 

Банкиры и без того народ подозрительный и периодически просят компании представить те или иные подтверждающие документы (например, при одобрении кредита или при совершении крупных операций по счету). Так что нестыковки в адресе могут аукнуться еще и разборками с банком.

 

Банк России в письме от 28.06.12 № 90-Т рекомендовал кредитным организациям проверять компании на предмет расхождения юридического и фактического адресов при помощи сервиса «Проверь себя и контрагента» раздела «Электронные услуги» на официальном сайте ФНС России. Как раз в этом разделе находится база данных о тех компаниях, с которыми не получается связаться по адресу, внесенному в ЕГРЮЛ. В первую очередь Центробанк рекомендует подвергать такой пристальной проверке новых клиентов. И при наличии расхождений в адресах банк вправе отказать компании в открытии расчетного счета (п. 5.2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»).

 

Несмотря на то что законодательство не обязывает компании сообщать в банк об изменении своего местонахождения, некоторые кредитные организации самостоятельно включают этот пункт в договор банковского счета (постановление Президиума ВАС РФ от 27.04.10 № 1307/10). И у банков появляются все основания при необходимости расторгнуть договор в судебном порядке. Так как клиент, не сообщив о смене адреса, нарушил условия договора (п. 2 ст. 859 ГК РФ). Причем на практике встречаются случаи, когда банк просто отказывал компании открыть новый расчетный счет, так как после проверки обнаружилось, что компания не находится по юридическому адресу, указанному в ЕГРЮЛ (постановления ФАС Дальневосточного округа от 24.01.11 № Ф03-9534/2010, Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.09.11 № А40-28942/11-47-246).

 

Кроме того, расторжение договора означает прекращение операций по счетам компании в банке. То есть, если организация не находится по адресу, указанному при регистрации, есть риск, что платежное поручение на уплату налога так и останется в банке, а деньги в срок до бюджета не дойдут. Что опять же грозит возникновением недоимки, пенями и штрафом.

 

 

6. Несовпадение реального адреса с зарегистрированным приведет к административному штрафу за нарушение порядка использования ККТ

 

Проблемы с налоговиками по поводу путаницы с адресами могут возникнуть и у компаний, применяющих для расчетов с покупателями ККТ. Дело в том, что в заявлении о регистрации кассового аппарата необходимо указать место его установки. На практике большинство компаний указывают юридический адрес. А пользуются кассой по фактическому адресу. Значит, адрес места нахождения ККТ и адрес компании, заявленный при госрегистрации, различны, что неправомерно.

 

Так, Первый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 11.07.11 № А43-2435/2011 посчитал, что, если ККТ компания использует по адресу, отличному от того, который указан в регистрационном заявлении, она нарушает условия регистрации и применения ККТ. А значит, ее можно привлечь к административной ответственности по части 2 статьи 14.5 КоАП РФ. Эта статья предусматривает наложение административного штрафа:

  • на руководителя компании или предпринимателя — в размере от 3000 до 4000 руб.;
  • организацию — в сумме от 30 000 до 40 000 руб.

 


ДЛЯ СПРАВКИ

В каких случаях компанию могут принудительно ликвидировать

ФНС России обозначила несколько случаев, когда целесообразно обращаться в суд для ликвидации «потерявшейся» компании (письмо от 25.06.14 № СА-4-14/12088). Причем все условия должны выполняться одновременно:

— есть информация о том, что связь с юридическим лицом по адресу, отраженному в ЕГРЮЛ, невозможна (представители компании по адресу не располагаются и корреспонденция возвращается с пометкой «организация выбыла», «за истечением срока хранения» и т. п.);

— инспекторы направили в адрес организации уведомление о необходимости предоставления достоверных сведений об адресе. Причем уведомление направляется не только по юридическому адресу, но и в адрес учредителей (участников) и лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности;

— организация не является недействующей (то есть представляет в течение последних 12 месяцев документы отчетности, предусмотренные законодательством РФ о налогах и сборах, и осуществляет операции хотя бы по одному банковскому счету) и поэтому ее нельзя исключить из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа.


 

 

7. Организация, которая не находится по юрадресу, не получит письма от контрагентов

 

В договоре обычно указывают регистрационные данные. И если компания не сообщит партнеру о новом адресе, она не получит от него документы. А неполучение юридически значимых сообщений накладывает на организацию гражданско-правовую ответственность (ст. 165.1 ГК РФ). В частности, это счета на оплату, отгрузочные документы. Да и сами товары поставщик может отправить по юридическому адресу, указав его в транспортных документах.

 

В этом случае целесообразно или заранее уведомить контрагента об изменении местонахождения, или договориться с арендатором по юрадресу о получении почтовой корреспонденции. Кроме того, можно заключить договор об аренде абонентского ящика в почтовом отделении.

 

 

8. Отсутствие компании по адресу регистрации может привести к исключению из ЕГРЮЛ

 

Если компания допустила грубые нарушения закона, которые носят неустранимый характер, ее могут ликвидировать в судебном порядке (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Для этого налоговики обращаются в суд с требованием о ликвидации юридического лица (п. 2 ст. 25 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Грубым нарушением можно считать в том числе и сообщение регистратору заведомо недостоверных сведений о юридическом адресе создаваемой организации.

 

То есть тот факт, что налоговики пропустили ложные сведения о месте нахождения компании при ее госрегистрации, не означает, что они не выявят это позднее. Получив информацию о том, что связь с компанией по адресу из ЕГРЮЛ невозможна, инспекторы могут обратиться в арбитражный суд с требованием о ее ликвидации (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.13 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»). Но прежде налоговики должны направить компании уведомления о необходимости указать достоверные сведения о ее адресе. Если организация такую просьбу проигнорирует, суд, вероятнее всего, примет решение о ликвидации (постановление ФАС Поволжского округа от 12.05.12 № А55-10795/2011).

 

Иногда, правда, суды отказываются ликвидировать организацию, которая не находится по юрадресу, и требуют последнюю зарегистрировать по адресу фактического места нахождения обособленное подразделение (постановления ФАС Дальневосточного округа от 19.02.08 № Ф03-А73/08-1/197 и от 13.02.07, 06.02.07 № Ф03-А73/06-1/5353).

 

Если после исполнения решения суда компания не уведомит инспекцию о создании обособленного подразделения в течение одного месяца (подп. 3 п. 2 ст. 23 и п. 4 ст. 83 НК РФ), ее ждет штраф в размере 10% от доходов, полученных в результате деятельности «обособки» без постановки на учет, но не менее 40 000 руб. (п. 2 ст. 116 НК РФ и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.13 № 17АП-11037/13-АК).


По материалам открытых источников