Зачастую, чтобы реализовать тот или иной товар, организации может понадобиться воспользоваться услугами посредника. Это целесообразно, например, тогда, когда организация не может найти подходящих покупателей либо не желает взаимодействовать с ними напрямую (например, из-за отсутствия времени, опыта или квалифицированных работников). В итоге организация (клиент) поручает посреднику совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию товара.
В первую очередь клиенту необходимо выбрать оптимальный вид посреднического договора. От этого зависит то, как распределятся риски и какие именно задачи можно будет поставить посреднику.
И тут есть ряд советов, которые в равной степени нужно учитывать при заключении любого из посреднических договоров.
Главное – согласовать условие о предмете, а также условия, по которым, как указала одна из сторон договора, должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если этого не сделать, договор будет считаться незаключенным.
Если стороны не согласуют иные условия, то риска признания договора незаключенным не возникнет. Вместе с тем, клиенту (комитенту, принципалу или доверителю) важно, чтобы посреднический договор в максимальной степени защищал его интересы. Лучший способ обезопасить себя от возможных рисков – детально урегулировать отношения с посредником. В частности, имеет смысл правильно сформулировать условия:
- о сроке исполнения поручения;
- о вознаграждении посредника;
- об обязанности представить отчет и экземпляры (копии) заключенных договоров;
- об одностороннем отказе от исполнения договора.
Кроме того, если посредник действует от своего имени, стоит проанализировать, нужно ли включать в договор условие о ручательстве посредника за исполнение сделки третьим лицом.
Условие о предмете
При согласовании условия о предмете клиент должен понимать, что посреднический договор будет направлен на совершение посредником сделок по реализации товара. Другими словами, такие сделки в любом случае будут входить в предмет договора.
Причем клиент может поручить посреднику совершить:
- либо только сделки по реализации товара (при заключении любого посреднического договора);
- либо ряд юридических действий, включая совершение сделок по реализации (при заключении договора поручения или агентского договора);
- либо комплекс фактических и юридических действий, включая совершение сделок по реализации (по агентскому договору).
Главное – проследить за тем, чтобы договор прямо указывал на обязанность посредника совершить сделки по реализации товара. Если договор не будет содержать такого указания, клиенту не удастся продать товар и получить оплату (например, если стороны агентского договора предусмотрят обязанность агента по рекламе товара и поиску покупателей, но не установят обязанность по совершению сделок с покупателями). Более того, в ряде случаев недостаточная конкретизация предмета может привести к тому, что посреднический договор признают незаключенным или переквалифицируют его.
В то же время одного только указания на совершение сделок по реализации товара будет недостаточно для того, чтобы интересы клиента оказались защищены.
Во-первых, клиенту необходимо установить, на каких условиях посредник должен совершить сделки с покупателями. Вместе с тем, совсем необязательно перечислять все эти условия в пункте договора, посвященном предмету. При согласовании положения о предмете достаточно просто указать, что посредник обязан совершить с третьими лицами сделки на тех условиях, которые предусматривает посреднический договор.
r />
Пример формулировки условия о предмете договора комиссии, направленного на реализацию товара
«Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение совершить с третьими лицами от своего имени за счет Комитента сделки, направленные на реализацию товара Комитента, на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего договора».
Совет: в тексте посреднического договора лучше либо вовсе не использовать фразу «реализовать товар», либо сразу пояснить, что под этими словами понимается совершение сделок с третьими лицами. Например, допустимо установить следующее положение: «Комиссионер обязуется совершить сделки по реализации товара Комитента на предусмотренных настоящим договором условиях (реализовать товар)».
Дело в том, что обязанность посредника сводится к совершению конкретных юридических действий, то есть сделок по реализации товара. Понятие же «реализовать товар» имеет в большей степени экономический оттенок и не совсем четко раскрывает характер данному посреднику поручения.
Во-вторых, клиенту нужно решить, стоит ли конкретизировать вид договоров, которые посредник обязан заключить с третьими лицами.
Дело в том, что реализовать товар можно с помощью разных договорных конструкций. Так, в качестве сделки, направленной на реализацию имущества, может выступать не только договор купли-продажи, но и дилерский договор, договор на изготовление и поставку товара, договор на поставку и монтаж оборудования, договор лизинга с выкупом имущества. Более того, зачастую лицу, обязавшемуся реализовать товар по посредническому договору, формально ничто не мешает заключить во исполнение поручения посреднический договор иной разновидности (например, теоретически поверенный может заключить с третьим лицом договор комиссии, по которому клиент будет выступать в роли комитента, а третье лицо – в роли комиссионера, обязанного продать товар).
На первый взгляд кажется, что клиенту имеет смысл максимально подробно указать вид совершаемых сделок (в частности, для того, чтобы исключить слишком сложные и «проблемные» договорные конструкции). Однако конкретизировать сделки стоит не всегда. Это объясняется двумя причинами.
1. Посредник должен совершить сделки только на тех условиях, которые предусмотрены в договоре. Следовательно, некоторые виды договоров, направленных на реализацию товара, посреднику не удастся заключить в силу требований посреднического договора.
r />
Пример того, какие договоры, направленные на реализацию товара, посредник не сможет заключить исходя из условий посреднического договора
Стороны установили, что реализуемый товар представляет собой молочную продукцию. В отношении этого товара невозможно заключить:
- договор на поставку и монтаж оборудования (нельзя произвести монтаж товара);
- договор на изготовление и поставку товара (предмет такого договора – индивидуально-определенная вещь);
- договор выкупного лизинга (предметом лизинга может быть только непотребляемая вещь, то есть вещь, не теряющая своих натуральных свойств в процессе ее использования – п. 1 ст. 607, ст. 666 ГК РФ, п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»).
Следовательно, клиенту, намеренному реализовать молочную продукцию, нет смысла указывать в договоре, что посредник не вправе заключать в отношении товара перечисленные выше договоры.
2. Излишняя конкретизация вида договора может привести к тому, что посреднику не удастся исполнить поручение в установленный срок и, следовательно, клиент получит оплату позднее, чем ожидал, либо не получит вовсе.
r />
Пример того, как конкретизация вида договора, направленного на реализацию товара, может повлиять на исполнение поручения
Клиент поручил посреднику реализовать оборудование исключительно по договору поставки.
Посредник нашел покупателя, готового приобрести оборудование, но не по договору поставки, а по «обычному» договору купли-продажи (т. е. только в соответствии с правилами параграфа 1 главы 30 Гражданского кодекса РФ).
Посредник посчитал, что если вместо договора поставки он заключит «обычный» договор купли-продажи, то исполнит поручение ненадлежащим образом. В итоге посредник не стал уточнять у клиента, можно ли оформить отношения с третьим лицом с помощью «обычной» сделки купли-продажи, и продолжил искать нужного покупателя.
Вместе с тем, клиенту удалось бы получить оплату за товар в максимально короткий срок, если бы договор не предусматривал обязанность посредника реализовать оборудование только по договору поставки.
Как правило, оптимальный для клиента вариант – установить, что посредник должен заключить с третьими лицами договоры купли-продажи на условиях, предусмотренных посредническим договором, и в соответствии с правилами главы 30 Гражданского кодекса РФ.
В этом случае посредник получит относительно большую свободу действий, но в то же время не сможет выйти за рамки данного ему поручения. В частности, посредник будет вправе оформить отношения с покупателями как с помощью «обычных» договоров купли-продажи, так и с помощью договоров поставки. В то же время посреднику, обязавшемуся реализовать, например, компьютерную технику, будет запрещено совершать следующие сделки:
- договоры контрактации и договоры продажи недвижимости (несмотря на то что такие разновидности договора купли-продажи предусмотрены в главе 30 Гражданского кодекса РФ, посредник не сможет их заключить в связи со спецификой объекта этих договоров);
- дилерские и любые иные договоры, не являющиеся договорами купли-продажи (их нельзя заключить в силу условий посреднического договора).
Пример формулировки условия о том, какие именно сделки по реализации товара должен совершить комиссионер
«Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение заключить с третьими лицами от своего имени за счет Комитента договоры купли-продажи, направленные на реализацию товара Комитента, на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего договора, и в соответствии с правилами главы 30 Гражданского кодекса РФ».
r />Условие о сроке исполнения поручения
В посредническом договоре нужно установить, в течение какого временного промежутка посредник должен совершить сделки с покупателями.
Если этого не сделать, посредник будет обязан исполнить поручение в течение семи дней с момента, когда клиент предъявит требование о его исполнении (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Семидневный срок в ряде случаев может не устроить клиента (например, при реализации скоропортящегося товара). К тому же сам факт того, что договор не предусматривает срок для совершения сделок с покупателями, может стать причиной недопонимания и споров между сторонами. К примеру, посредник попытается доказать, что исходя из существа возникшего обязательства поручение необходимо исполнить в другой, более продолжительный срок (учитывая вид товара, его количество, ассортимент и т. д.). Чтобы устранить неопределенность в отношении того, когда должно быть исполнено поручение, нужно прямо определить в договоре срок для совершения сделок с покупателями.
Оптимальный вариант – указать конкретную дату, до наступления которой посредник должен исполнить поручение.
r />
Пример формулировки условия о сроке совершения сделок по реализации товара комитента. Стороны указали конкретную дату
«Комиссионер обязан совершить сделки, указанные в пункте 1.2 настоящего Договора, в срок до 1 марта 2016 года».
Можно воспользоваться и другим вариантом – установить период для исполнения поручения, исчисляемый (п. 1 ст. 314 ГК РФ):
- либо со дня, когда сам клиент исполнит ту или иную обязанность (например, передаст реализуемый товар посреднику);
- либо с момента, когда наступит иное обстоятельство, предусмотренное законом или договором. В качестве такого момента можно указать, например, день заключения самого посреднического договора. Однако при этом нужно учитывать, что иногда между сторонами может возникнуть неопределенность в отношении того, с какого дня договор начинает действовать (например, если стороны заключают договор путем обмена письмами). Если между сторонами будут такие разногласия, то возникнет и спор о том, в какой момент посредник должен исполнить поручение.
Пример формулировки условия о сроке совершения сделок по реализации товара комитента. Срок исчисляется с момента заключения договора комиссии
«Комиссионер обязан совершить сделки, указанные в пункте 1.2 настоящего Договора, в течение 3 (трех) месяцев с момента заключения Договора».
Нередко посреднический договор заключают с целью долгосрочного сотрудничества. В частности, клиент предполагает, что посредник будет совершать сделки в течение нескольких лет и в отношении разных партий товара. В такой ситуации срок исполнения поручения имеет смысл определять применительно к каждому конкретному периоду. Условия о сроке можно оформлять в виде дополнительных соглашений к посредническому договору.
Совет: если посредник обязался самостоятельно вести расчеты с покупателями, то в посредническом договоре имеет смысл предусмотреть срок, в течение которого посредник должен перечислять клиенту суммы оплаты, получаемые от покупателей. Это позволит клиенту своевременно получать полагающиеся ему денежные средства. Если посредник нарушит такой срок, клиент сможет потребовать взыскать задолженность и проценты за пользование чужими денежными средствами.
r />
Пример формулировки условия о сроке перечисления комитенту денежных средств, полученных комиссионером от третьих лиц в счет оплаты товара
«Комиссионер обязан перечислять на расчетный счет Комитента денежные средства, полученные от третьих лиц по совершенным во исполнение комиссионного поручения сделкам, в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента зачисления этих средств на расчетный счет Комиссионера».
Вместе с тем, клиент должен понимать, что он не вправе настаивать на закреплении конкретной даты, до наступления которой посредник должен перечислить оплату за товар (за исключением, пожалуй, лишь случая, когда посреднический договор предусматривает условие о ручательстве за исполнение сделки третьим лицом). К примеру, нельзя установить, что комиссионер, не отвечающий за исполнение сделки покупателем, обязан перечислить оплату за товар до 31 декабря 2015 года.
Обязанность посредника заключается в том, чтобы совершить с третьими лицами сделки по реализации товара на условиях, предусмотренных посредническим договором (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Обязанность посредника оплатить товар закон не предусматривает. Посредник должен лишь передавать клиенту имущество, получаемое по сделкам с третьими лицами (абз. 4 ст. 974, п. 1 ст. 996 ГК РФ).
Если же стороны укажут конкретную дату, до наступления которой посредник должен перечислить оплату за товар, то в некоторых ситуациях это будет означать, что договор предусматривает не обязанность передать клиенту полученное по сделкам, а обязанность оплатить товар. В итоге может возникнуть ряд негативных последствий.
Вместе с тем, условие о перечислении оплаты за товар к конкретной дате допустимо согласовать тогда, когда стороны прямо установят: посредник, действующий от своего имени, несет ответственность за просрочку оплаты со стороны покупателя (то есть принимает на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом). К примеру, стороны могут установить следующий порядок расчетов:
- посредник должен совершить с покупателем сделку, по которой покупателю будет необходимо перечислить посреднику сумму оплаты в срок до 1 декабря 2015 года;
- посредник обязан перечислить клиенту полученную от покупателя сумму к конкретной дате – до 31 декабря 2015 года;
- посредник обязуется нести ответственность в ситуации, если покупатель нарушит срок оплаты товара или вовсе не произведет оплату;
- клиент обязуется выплатить посреднику дополнительное вознаграждение за принятие ручательства;
- сумма убытков, которые посредник обязуется возместить клиенту при просрочке оплаты, составляет сумму оплаты за товар;
- посредник, понесший ответственность за просрочку оплаты покупателем, должен возместить клиенту убытки к конкретной дате – до 31 декабря 2015 года.
При таком порядке расчетов условие о перечислении оплаты за товар к конкретной дате вряд ли вызовет недопонимание между сторонами и повлечет негативные для клиента последствия. Ведь в любой ситуации клиент будет вправе настаивать на том, чтобы посредник перечислил ему денежные средства к конкретному сроку. Различия будут лишь в основании выплаты таких средств: либо это будет сумма оплаты, полученная посредником от покупателя, либо сумма убытков, которые посредник возместил в связи с тем, что покупатель нарушил срок оплаты.
Внимание! Если посреднический договор будет предусматривать обязанность посредника оплатить товар к конкретной дате, возникнут негативные для клиента последствия.
Во-первых, возрастет вероятность недопонимания и споров между сторонами. К примеру, клиент будет рассчитывать на оплату товара в полном объеме, а посредник сошлется на отсутствие у него обязанности по оплате.
Во-вторых, если спор все-таки возникнет, суд может истолковать закрепленное условие не в пользу клиента. В итоге клиент не сможет реализовать товар по договору комиссии и понесет убытки.
В частности, если стороны договора комиссии предусмотрят, что комиссионер должен перечислить комитенту стоимость товара в установленный срок, то при рассмотрении спора между сторонами суд будет исходить из толкования условий договора и фактических отношений сторон (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»; далее – информационное письмо № 85).
1. Если суд решит, что стороны предусмотрели обязанность комиссионера оплатить товар независимо от его реализации третьим лицам, то, вероятнее всего, расценит сложившиеся отношения как отношения по договору купли-продажи. В итоге комитент добьется своей цели – продаст товар и получит оплату. Причем в роли покупателя выступит комиссионер (п. 1 информационного письма № 85, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2012 г. по делу № А70-10103/2011). Вместе с тем, если организация изначально намерена продать товар конкретному лицу – комиссионеру, лучше заключить с ним договор купли-продажи (поставки). Это существенно уменьшит риск того, что между сторонами возникнет спор в отношении правовой природы договора.
2. Если же суд посчитает, что комиссионер обязался перечислить комитенту оплату за товар, полученную исключительно от третьих лиц при его реализации, то, скорее всего, будет руководствоваться правилами о договоре комиссии. В результате комитент не сможет обязать комиссионера, не реализовавшего товар в установленный срок, перечислить сумму оплаты. Комитент будет вправе лишь потребовать возмещения убытков, что на практике может оказаться достаточно проблематичным (п. 1 информационного письма № 85).
3. Вместе с тем, суд может прийти и к выводу о том, что комиссионер, обязавшийся перечислить стоимость товара независимо от его реализации, на самом деле принял на себя ручательство за исполнение сделок третьими лицами (делькредере). Другими словами, комиссионер обязался не оплатить (выкупить) товар, а нести ответственность в случае его неоплаты со стороны покупателей (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 декабря 2010 г. по делу № А53-4181/2010). Такая трактовка будет соответствовать интересам комитента лишь в случае, когда комиссионер заключил с третьими лицами договоры купли-продажи, но покупатели не исполнили обязанность по оплате. В этой ситуации комиссионер будет отвечать перед комитентом за неоплату проданного товара (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Однако если комиссионер не заключил договоры купли-продажи в установленный срок, комитент не сможет потребовать от него оплаты товара лишь на основании того, что стороны предусмотрели условие о ручательстве. Кроме того, если суд расценит условие о перечислении стоимости товара как условие о ручательстве, у комиссионера появится шанс доказать несогласованность этого положения.
При согласовании условия о делькредере стороны должны предусмотреть дополнительное вознаграждение, которое комиссионер получает за принятие ручательства (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Если комиссионер докажет, что договор комиссии не содержит указания на такое вознаграждение и не позволяет определить его размер, суд может посчитать условие о ручательстве несогласованным (постановления ФАС Северо-Западного округа от 31 января 2012 г. по делу № А56-75196/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 30 января 2006 г. № А28-4693/2005-99/4).
4. Наконец, если суд установит, что комиссионер обязался оплатить товар до того момента, как можно было совершить хотя бы одну сделку с третьим лицом (к примеру, уже на следующий день после заключения договора комиссии), то к отношениям сторон, вероятнее всего, будут применены правила об авансировании комиссионером комитента (п. 7 информационного письма № 85). Другими словами, суд может посчитать, что в сложившейся ситуации комиссионер принял на себя обязательство выплатить аванс (предоплату), а значит, предоставил комитенту коммерческий кредит (п. 1 ст. 823 ГК РФ). В таком случае комитент будет вынужден впоследствии выплатить комиссионеру проценты, начисленные на сумму кредита (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Вместе с тем, суд может расценить сложившиеся отношения как отношения по договору купли-продажи (постановления ФАС Поволжского округа от 18 марта 2013 г. № Ф06-1132/13 по делу № А12-13508/2011, от 28 декабря 2012 г. по делу № А12-9038/2011, от 27 апреля 2012 г. по делу № А12-13508/2011). Это будет соответствовать интересам комитента, поскольку ему удастся продать товар и получить оплату от комиссионера, выступающего в роли покупателя.
Вывод: поскольку клиент не может заранее определить, какие именно последствия возникнут при включении в посреднический договор условия об обязанности посредника оплатить товар к конкретной дате, от закрепления этого условия стоит отказаться.
Условие о вознаграждении посредника
Вознаграждение по посредническому договору можно определить разными способами (в твердой сумме, в виде процента от суммы сделки, в виде разницы между суммами сделки). Вместе с тем, при заключении посреднического договора, направленного на реализацию товара, клиенту, как правило, выгодно установить вознаграждение именно в виде процента от суммы совершенной сделки. В этом случае интересы обеих сторон договора будут совпадать:
- посредник будет намерен совершить сделку на наиболее выгодных для клиента условиях, чтобы получить наибольшее вознаграждение (чем выше сумма сделки, тем больше окажется доля, полагающаяся посреднику);
- клиенту будет выгодно продать товар по более высокой цене, чтобы получить наибольшую сумму оплаты.
Пример формулировки условия о размере вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара
«Вознаграждение Комиссионера составляет 5% от суммы каждой сделки (включая НДС), совершенной Комиссионером в интересах Комитента в соответствии с условиями настоящего Договора, в том числе НДС – 18%».
Порядок выплаты вознаграждения будет зависеть от того, какой порядок расчетов с покупателями предусмотрят стороны посреднического договора. А именно: кто из сторон будет получать денежные средства от покупателей – посредник или клиент.
Если расчеты с покупателями будет вести посредник, то порядок выплаты награды можно установить одним из двух способов.
1. Посредник передает клиенту все денежные средства, поступившие от покупателей, а клиент рассчитывает и перечисляет посреднику сумму вознаграждения.
Преимущество такого способа в том, что клиент защищает себя от возможных нарушений со стороны посредника. Например, от того, что посредник необоснованно завысит сумму вознаграждения или удержит денежные средства (п. 2 ст. 996 ГК РФ). Недостаток в том, что между сторонами возникает достаточно сложный порядок расчетов.
Стороны могут договориться, что клиент выплачивает награду:
- сразу после того, как посредник совершит сделку с покупателем и уведомит клиента об условиях этой сделки;
- после того, как клиент примет (подпишет) отчет посредника;
- после того, как покупатель перечислит деньги посреднику;
- после того, как посредник передаст клиенту деньги, полученные от покупателя.
Последний вариант наиболее предпочтителен, поскольку клиент выплатит награду после того, как получит оплату за товар. Вместе с тем, клиенту нужно понимать, что если покупатель нарушит обязательство по оплате, то это не повлияет на отношения с посредником: последний сохранит за собой право на вознаграждение.
r />
Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара. Комиссионер ведет расчеты с покупателями, комитент самостоятельно рассчитывает и перечисляет награду
«Комитент обязуется перечислить на расчетный счет Комиссионера вознаграждение в отношении каждой сделки, совершенной Комиссионером в интересах Комитента, в течение 10 (десяти) банковских дней с момента передачи Комиссионером Комитенту денежных средств, полученных Комиссионером по такой сделке от третьего лица».
2. Посредник передает клиенту денежные средства за вычетом суммы вознаграждения. Другими словами, посредник самостоятельно рассчитывает и получает награду.
В этом случае порядок расчетов между сторонами значительно упрощается. Вместе с тем, возникает риск нарушений со стороны посредника. Например, посредник может неправильно рассчитать сумму вознаграждения, в результате чего клиент будет вынужден предъявить требование о взыскании задолженности.
r />
Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара. Сумму награды рассчитывает и удерживает комиссионер
«Комиссионер самостоятельно рассчитывает и удерживает сумму вознаграждения из денежных средств, поступивших от третьих лиц по сделкам, совершенным в интересах Комитента в соответствии с условиями настоящего Договора».
Если расчеты с покупателями будет вести клиент, то ему понадобится перечислить сумму вознаграждения после того, как посредник совершит сделку (сделки) с покупателем. В частности, стороны могут установить, что клиент выплачивает награду:
- сразу после того, как посредник совершит сделку с покупателем и уведомит клиента об условиях этой сделки;
- после того, как клиент примет (подпишет) отчет посредника;
- после того, как покупатель перечислит деньги клиенту.
Клиенту выгодно, когда он выплачивает награду уже после получения оплаты за товар. Вместе с тем, клиенту нужно понимать, что если покупатель нарушит обязательство по оплате, то это не повлияет на отношения с посредником: последний сохранит за собой право на вознаграждение.
r />
Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара. Расчеты с покупателями ведет комитент
«Комитент обязуется перечислить на расчетный счет Комиссионера вознаграждение в отношении каждой сделки, совершенной Комиссионером в интересах Комитента, в течение 10 (десяти) банковских дней с момента, когда третье лицо (покупатель по этой сделке) будет должно исполнить обязательство по оплате».
Совет: при согласовании условия о вознаграждении имеет смысл предусмотреть порядок распределения денежных средств, составляющих разницу между ценой товара, указанной в посредническом договоре, и более высокой ценой, по которой посреднику может удаться реализовать товар.
Эти денежные средства посредник может расценить как дополнительную выгоду. Такая трактовка будет противоречить интересам клиента. Ведь закон устанавливает, что комиссионер (агент, действующий как комиссионер) получает половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ). Выходит, возможна ситуация, когда комиссионер, продавший товар по более высокой цене (по сравнению с ценой, указанной в посредническом договоре), потребует от комитента выплаты половины полученной выгоды. Причем это может произойти независимо от того, кто из сторон ведет расчеты с покупателем. Не исключена и ситуация, при которой аналогичное требование предъявит поверенный (агент, действующий как поверенный).
Вместе с тем, закон позволяет сторонам установить иной порядок распределения дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ).
Клиенту выгодно, чтобы такая денежная сумма считалась его собственностью, а не становилась дополнительной наградой посредника. Это правило нужно прямо прописать в договоре.
r />
Пример формулировки условия о распределении дополнительной выгоды по договору комиссии, направленном на реализацию товара. Вознаграждение посредника установлено в виде процента от суммы сделки
«В случае если цена, по которой Комиссионер продаст товар третьему лицу (т. е. цена по сделке, совершенной во исполнение комиссионного поручения), окажется выше цены товара, указанной в настоящем Договоре, денежные средства, представляющие собой разницу между этими ценами (дополнительная выгода), считаются собственностью Комитента. В то же время комиссионное вознаграждение рассчитывается исходя из фактической суммы сделки, то есть с учетом дополнительной выгоды».
Если посредник будет возражать против такого условия, клиент может пояснить, что посредник, совершивший сделку на более выгодных условиях и претендующий на награду в виде процента от суммы сделки, все равно так или иначе получит дополнительную выгоду.
r />
Пример аргументации, которую может привести комитент на возражения комиссионера в отношении условия о том, что дополнительная выгода – собственность комитента. Вознаграждение посредника установлено в виде процента от суммы сделки
Поскольку стороны установили награду в виде процента от цены реализуемого товара, комиссионер изначально заинтересован в совершении сделок на более выгодных для комитента условиях. Ведь чем выше окажется сумма сделки, тем больше будет прибыль посредника.
Например, если цена реализуемого товара, указанная в посредническом договоре, составляет 100 тыс. руб., а награда посредника равна 10 процентам от суммы совершенной сделки, то посредник в любом случае может рассчитывать на прибыль в размере 10 тыс. руб. Если же посреднику удастся продать товар за 110 тыс. руб., то награда составит 11 тыс. руб. Следовательно, посредник автоматически получит дополнительную выгоду в размере 1 тыс. руб.
Если посредник будет настаивать на дополнительном распределении разницы между ценами по правилам статьи 992 Гражданского кодекса РФ, то получится, что клиенту придется выплатить еще 5 тыс. руб. (т. е. половину суммы, составляющей разницу между ценами). В итоге посредник по сути получит двойную выгоду, что нарушит интересы клиента.
Поэтому оптимальным для сторон является условие о том, что клиент получает всю разницу между суммами сделки, но при этом учитывает дополнительную выгоду при расчете комиссионного вознаграждения.
В то же время клиент может попытаться установить, что разница между ценами – это и есть единственное вознаграждение посредника. Другими словами, можно предусмотреть, что посредник получает награду не в виде процента от суммы совершенной сделки (а также не в виде заранее определенной твердой суммы), а в виде разницы между суммами сделки: чем выше окажется цена товара, тем больше будет вознаграждение.
Однако, как правило, условие о вознаграждении в виде разницы не соответствует интересам клиента.
Во-первых, посреднику может не удаться реализовать товар по более высокой цене по сравнению с ценой, установленной в договоре (особенно если цена, указанная в договоре, и так является довольно высокой для определенной категории товара). Другими словами, посредник может исполнить поручение именно на тех условиях, которые предусматривает договор (т. е. не на более выгодных). В такой ситуации получится, что посредник остался без вознаграждения. Вместе с тем, закон предусматривает обязанность клиента по оплате посреднических услуг (п. 1 ст. 972, п. 1 ст. 991, ст. 1006 ГК РФ). Не исключено, что посредник приведет следующий довод: сложившиеся отношения сторон должны регулироваться правилами, применяемыми в случае, когда договор не содержит условия о размере вознаграждения (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Если с таким доводом согласится суд, интересы клиента могут оказаться нарушенными.
Во-вторых, клиент не сможет претендовать на дополнительную прибыль в виде разницы между ценами. Ведь такая разница будет считаться наградой посредника. В итоге клиенту удастся получить только ту денежную сумму, которую стороны указали в посредническом договоре в качестве цены реализуемого товара.
Внимание! Если посреднический договор, направленный на реализацию товара, не будет содержать условие о вознаграждении посредника, расчет награды окажется затруднительным.
Закон устанавливает, что если посреднический договор не позволяет определить размер вознаграждения, действуют правила пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (п. 2 ст. 972, абз. 2 п. 1 ст. 991, абз. 2 ст. 1006 ГК РФ). Это означает, что клиент должен выплатить посреднику сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.
Установить размер такой суммы, вероятнее всего, удастся лишь в суде. Если посредник сможет обосновать заявленные требования, то клиент будет вынужден уплатить вознаграждение, превышающее по размеру ожидаемые расходы на оплату услуг посредника.
Чтобы избежать судебных разбирательств и неоправданных расходов, в посреднический договор нужно включить условия о размере вознаграждения и порядке его выплаты.
