Какие условия посреднического договора проверить исполнителю при реализации товара заказчика

1. Условие о предмете
2. Условие о сроке исполнения поручения
3. Условие о вознаграждении

Зачастую услугами организации-посредника желают воспользоваться те компании (клиенты), которые намерены реализовать товар, но не могут сделать это самостоятельно (например, из-за отсутствия времени, опыта или подходящих покупателей). В итоге посредник принимает на себя обязательство совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию имущества клиента, а клиент выплачивает посреднику вознаграждение.

В первую очередь посреднику необходимо выбрать оптимальный вид посреднического договора. От этого зависит то, как распределятся риски и какие именно действия можно будет совершить посреднику.

Затем необходимо правильно оформить отношения с клиентом (комитентом, принципалом или доверителем). И тут есть ряд советов, которые в равной степени нужно учитывать при заключении любого из посреднических договоров.

Главное – согласовать условие о предмете, а также условия, по которым, как указала одна из сторон договора, должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если этого не сделать, договор будет считаться незаключенным.

Если стороны не согласуют иные условия, то риска признания договора незаключенным не возникнет. Вместе с тем, посреднику (комиссионеру, агенту или поверенному) важно, чтобы посреднический договор в максимальной степени защищал его интересы. Лучший способ обезопасить себя от возможных рисков – детально урегулировать отношения с клиентом. В частности, имеет смысл правильно сформулировать условия:

о сроке исполнения поручения;

о вознаграждении;

об одностороннем отказе от исполнения договора.

Кроме того, если посредник действует от своего имени, стоит проанализировать, нужно ли включать в договор условие о ручательстве посредника за исполнение сделки третьим лицом.

Условие о предмете

При согласовании условия о предмете посредник должен понимать, что договор будет направлен на совершение сделок по реализации товара. Другими словами, такие сделки в любом случае будут входить в предмет договора.

Причем посредник может принять на себя обязательство совершить:

либо только сделки по реализации товара (при заключении любого посреднического договора);

либо ряд юридических действий, включая совершение сделок по реализации (при заключении договора поручения или агентского договора);

либо комплекс фактических и юридических действий, включая совершение сделок по реализации (по агентскому договору).

Главное – проследить за тем, чтобы договор прямо указывал на обязанность посредника совершить сделки по реализации товара.

Внимание! Если посреднический договор, направленный на реализацию товара, не будет предусматривать обязанность по совершению соответствующих сделок с покупателями, возникнут негативные для посредника последствия.

В случае спора суд может признать такой договор незаключенным или переквалифицировать его. Это возможно тогда, когда договор не будет предусматривать иных поручений для посредника (например, если стороны подпишут договор комиссии только с целью заключить договоры купли-продажи с третьими лицами, но не укажут эту обязанность в тексте).

Если же договор будет предусматривать иные обязанности посредника (к примеру, если стороны агентского договора предусмотрят обязанность агента по рекламе товара и поиску покупателей), то договор будет считаться заключенным и действительным. В то же время исходя из его условий посреднику не понадобится совершать сделки по реализации товара. Вместе с тем, посредник должен понимать, что клиент, вероятнее всего, обратился за помощью как раз с целью продать имущество, а не только для того, чтобы получить результат по так называемым фактическим действиям.

Чтобы избежать неопределенности и споров между сторонами, в договоре нужно прямо указать на то, что посредник должен совершить с покупателями сделки по реализации товара.

В то же время одного только указания на совершение сделок по реализации будет недостаточно для того, чтобы интересы посредника оказались защищены.

Во-первых, необходимо установить, на каких условиях посредник должен совершить сделки с покупателями. Вместе с тем, совсем необязательно перечислять все эти условия в пункте договора, посвященном предмету. При согласовании положения о предмете достаточно просто указать, что посредник обязан совершить с третьими лицами сделки на тех условиях, которые предусматривает посреднический договор.

r />

Пример формулировки условия о предмете договора комиссии, направленного на реализацию товара

«Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение совершить с третьими лицами от своего имени за счет Комитента сделки, направленные на реализацию товара Комитента, на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего договора».

Совет: в тексте посреднического договора лучше либо вовсе не использовать фразу «реализовать товар», либо сразу пояснить, что под этими словами понимается совершение сделок с третьими лицами. Например, допустимо установить следующее положение: «Комиссионер обязуется совершить сделки по реализации товара Комитента на предусмотренных настоящим договором условиях (реализовать товар)».

Дело в том, что обязанность посредника сводится к совершению конкретных юридических действий, то есть сделок по реализации товара. Понятие же «реализовать товар» имеет в большей степени экономический оттенок и не совсем четко раскрывает характер поручения.

Во-вторых, нужно решить, стоит ли конкретизировать вид договоров, которые посредник обязан заключить с третьими лицами.

Дело в том, что реализовать товар можно с помощью разных договорных конструкций. Так, в качестве сделки, направленной на реализацию имущества, может выступать не только договор купли-продажи, но и дилерский договор, договор на изготовление и поставку товара, договор на поставку и монтаж оборудования, договор лизинга с выкупом имущества. Более того, зачастую лицу, обязавшемуся реализовать товар по посредническому договору, формально ничто не мешает заключить во исполнение поручения посреднический договор иной разновидности (например, теоретически поверенный может заключить с третьим лицом договор комиссии, по которому клиент будет выступать в роли комитента, а третье лицо – в роли комиссионера, обязанного продать товар).

На первый взгляд кажется, что посреднику имеет смысл настоять на том, чтобы договор не конкретизировал вид совершаемых сделок (в таком случае посредник получит максимальную свободу действий). Однако, как правило, посреднику достаточно того, чтобы стороны установили обязанность заключить с третьими лицами договоры купли-продажи на условиях, предусмотренных посредническим договором, и в соответствии с правилами главы 30 Гражданского кодекса РФ.

Если договор не будет конкретизировать вид совершаемых сделок, особой пользы посреднику это не принесет.

Во-первых, посредник все равно будет ограничен условиями, на которых надо совершить сделку с третьим лицом. Следовательно, некоторые виды договоров, направленных на реализацию товара, посреднику не удастся заключить в силу требований посреднического договора.

Например, если стороны не конкретизируют вид совершаемых сделок, но установят, что реализуемый товар представляет собой молочную продукцию, то в отношении товара посредник не сможет заключить:

договор на поставку и монтаж оборудования (нельзя произвести монтаж товара);

договор на изготовление и поставку товара (предмет такого договора – индивидуально-определенная вещь);

договор выкупного лизинга (предметом лизинга может быть только непотребляемая вещь, то есть вещь, не теряющая своих натуральных свойств в процессе ее использования – п. 1 ст. 607, ст. 666 ГК РФ, п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»).

Во-вторых, посреднику надежнее и проще воспользоваться конструкцией договора купли-продажи, чем заключать с третьими лицами какие-либо иные договоры, направленные на реализацию товара. Ведь более сложные договорные конструкции (например, договор на поставку и монтаж оборудования) влекут для сторон дополнительные обязательства и повышают вероятность спора. К тому же далеко не факт, что клиент посчитает совершение такой «сложной» сделки надлежащим исполнением поручения. Следовательно, чтобы в максимальной степени обезопасить себя от недопонимания и споров как с клиентом, так и с контрагентом по сделке (если посредник действует от своего имени), имеет смысл реализовать товар по договору купли-продажи.

В то же время посреднику нужно проследить за тем, чтобы договор не предусматривал излишнюю конкретизацию вида совершаемых сделок. В противном случае это может помешать исполнить поручение в установленный срок.

Например, если клиент поручит посреднику реализовать оборудование исключительно по договору поставки, это будет означать, что формально посредник не сможет заключить с покупателями иной вид договора купли-продажи (в частности, «обычный» договор купли-продажи, т. е. только в соответствии с правилами параграфа 1 главы 30 ГК РФ). При этом может получиться так, что посредник найдет именно того покупателя, который будет готов приобрести оборудование по «обычному» договору купли-продажи. В такой ситуации понадобится выбрать один из вариантов поведения:

запросить согласие клиента на заключение «обычного» договора купли-продажи вместо договора поставки;

уговорить покупателя оформить отношения по договору поставки (или хотя бы просто озаглавить договор как договор поставки, чтобы впоследствии клиент не смог обвинить посредника в ненадлежащем исполнении поручения);

заключить «обычный» договор купли-продажи с надеждой на то, что клиент расценит такую сделку как надлежащее исполнение поручения;

найти другого покупателя.

Проблемы выбора удалось бы избежать, если бы изначально посреднический договор позволял заключить с покупателем любой договор купли-продажи.

r />

Пример формулировки условия о том, какие именно сделки по реализации товара должен совершить комиссионер

«Комиссионер обязуется по поручению Комитента за вознаграждение заключить с третьими лицами от своего имени за счет Комитента договоры купли-продажи, направленные на реализацию товара Комитента, на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего договора, и в соответствии с правилами главы 30 Гражданского кодекса РФ».

r />

Условие о сроке исполнения поручения

В посредническом договоре нужно установить, в течение какого временного промежутка посредник должен совершить сделки с покупателями.

Если этого не сделать, посредник будет обязан исполнить поручение в течение семи дней с момента, когда клиент предъявит требование о его исполнении (п. 2 ст. 314 ГК РФ). За такой срок посредник может не успеть совершить сделки с покупателями. К тому же сам факт того, что договор не предусматривает срок для совершения сделок, может стать причиной недопонимания и споров между сторонами. К примеру, клиент попытается доказать, что исходя из существа возникшего обязательства поручение необходимо исполнить в другой, более короткий срок (предположим, при реализации скоропортящегося товара). Чтобы устранить неопределенность в отношении того, когда должно быть исполнено поручение, нужно прямо определить в договоре срок для совершения сделок с покупателями.

Оптимальный вариант – указать конкретную дату, до наступления которой посредник должен исполнить поручение.

r />

Пример формулировки условия о сроке совершения сделок по реализации товара комитента. Стороны указали конкретную дату

«Комиссионер обязан совершить сделки, указанные в пункте 1.2 настоящего Договора, в срок до 1 декабря 2015 года».

Можно воспользоваться и другим вариантом – установить период для исполнения поручения, исчисляемый (п. 1 ст. 314 ГК РФ):

либо со дня, когда клиент исполнит ту или иную обязанность (например, передаст реализуемый товар посреднику);

либо с момента, когда наступит иное обстоятельство, предусмотренное законом или договором. В качестве такого момента можно указать, например, день заключения самого посреднического договора. Однако при этом нужно учитывать, что иногда между сторонами может возникнуть неопределенность в отношении того, с какого дня договор начинает действовать (например, если стороны заключают договор путем обмена письмами). Если между сторонами будут такие разногласия, то возникнет и спор о том, в какой момент посредник должен исполнить поручение.

r />

Пример формулировки условия о сроке совершения сделок по реализации товара комитента. Срок исчисляется с момента заключения договора комиссии

«Комиссионер обязан совершить сделки, указанные в пункте 1.2 настоящего Договора, в течение 3 (трех) месяцев с момента заключения Договора».

Нередко посреднический договор заключают с целью долгосрочного сотрудничества. В частности, посредник обязуется совершать сделки в течение нескольких лет и в отношении разных партий товара. В такой ситуации срок исполнения поручения имеет смысл определять применительно к каждому конкретному периоду. Условия о сроке можно оформлять в виде дополнительных соглашений к посредническому договору.

Совет: если посредник обязался самостоятельно вести расчеты с покупателями, то в посредническом договоре имеет смысл предусмотреть срок, в течение которого посредник должен перечислять клиенту суммы оплаты, получаемые от покупателей. Это в максимальной степени обезопасит посредника от того, что клиент обвинит его в нарушении срока передачи денежных средств и потребует возвратить задолженность и выплатить проценты за пользование чужими денежными средствами.

r />

Пример формулировки условия о сроке перечисления комитенту денежных средств, полученных комиссионером от третьих лиц в счет оплаты товара

«Комиссионер обязан перечислять на расчетный счет Комитента денежные средства, полученные от третьих лиц по совершенным во исполнение комиссионного поручения сделкам, в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента зачисления этих средств на расчетный счет Комиссионера».

Вместе с тем, нужно понимать, что клиент не вправе настаивать на закреплении конкретной даты, до наступления которой посредник должен перечислить оплату за товар (за исключением, пожалуй, лишь случая, когда посреднический договор предусматривает условие о ручательстве за исполнение сделки третьим лицом). К примеру, нельзя установить, что комиссионер, не отвечающий за исполнение сделки покупателем, обязан перечислить оплату за товар до 31 декабря 2015 года.

Обязанность посредника заключается в том, чтобы совершить с третьими лицами сделки по реализации товара на условиях, предусмотренных посредническим договором (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Обязанность посредника оплатить товар закон не предусматривает. Посредник должен лишь передавать клиенту имущество, получаемое по сделкам с третьими лицами (абз. 4 ст. 974, п. 1 ст. 996 ГК РФ).

Если же стороны укажут конкретную дату, до наступления которой посредник должен перечислить оплату за товар, то в некоторых ситуациях это будет означать, что договор предусматривает не обязанность передать клиенту полученное по сделкам, а обязанность оплатить товар. В итоге может возникнуть ряд негативных последствий.

Вместе с тем, условие о перечислении оплаты за товар к конкретной дате допустимо согласовать тогда, когда стороны прямо установят: посредник, действующий от своего имени, несет ответственность за просрочку оплаты со стороны покупателя (т. е. принимает на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом). К примеру, стороны могут установить следующий порядок расчетов:

посредник должен совершить с покупателем сделку, по которой покупателю будет необходимо перечислить посреднику сумму оплаты в срок до 1 декабря 2015 года;

посредник обязан перечислить клиенту полученную от покупателя сумму к конкретной дате – до 31 декабря 2015 года;

посредник обязуется нести ответственность в ситуации, если покупатель нарушит срок оплаты товара или вовсе не произведет оплату;

клиент обязуется выплатить посреднику дополнительное вознаграждение за принятие ручательства;

сумма убытков, которые посредник обязуется возместить клиенту при просрочке оплаты, составляет сумму оплаты за товар;

посредник, понесший ответственность за просрочку оплаты покупателем, должен возместить клиенту убытки к конкретной дате – до 31 декабря 2015 года.

При таком порядке расчетов условие о перечислении оплаты за товар к конкретной дате вряд ли вызовет недопонимание между сторонами и повлечет негативные для посредника последствия. Ведь в любой ситуации посредник будет должен перечислить клиенту денежные средства к конкретному сроку. Различия будут лишь в основании выплаты таких средств: либо это будет сумма оплаты, полученная посредником от покупателя, либо сумма убытков, которые посредник возместил в связи с тем, что покупатель нарушил срок оплаты.

Внимание! Если посреднический договор будет предусматривать обязанность посредника оплатить товар к конкретной дате, возникнут негативные для посредника последствия.

Во-первых, возрастет вероятность недопонимания и споров между сторонами. К примеру, посредник, вовремя не получивший оплату от покупателя, будет рассчитывать на предъявление клиентом требования к покупателю, а клиент между тем сошлется на то, что оплатить товар должен посредник.

Во-вторых, если спор все-таки возникнет, суд может истолковать закрепленное условие не в пользу посредника. В итоге посреднику придется самостоятельно приобрести нереализованный товар и (или) выплатить клиенту неустойку.

В частности, если стороны договора комиссии предусмотрят, что комиссионер должен перечислить комитенту стоимость товара в установленный срок, то при рассмотрении спора между сторонами суд будет исходить из толкования условий договора и фактических отношений сторон (п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»; далее – информационное письмо № 85).

1. Если суд решит, что стороны предусмотрели обязанность комиссионера оплатить товар независимо от его реализации третьим лицам, то, вероятнее всего, расценит сложившиеся отношения как отношения по договору купли-продажи. В итоге комиссионеру придется самостоятельно выступить в роли покупателя и исполнить обязательства по оплате товара и его приемке в свою собственность (п. 1 информационного письма № 85, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2012 г. по делу № А70-10103/2011).

2. Если же суд посчитает, что комиссионер обязался перечислить комитенту оплату за товар, полученную исключительно от третьих лиц при его реализации, то, скорее всего, будет руководствоваться правилами о договоре комиссии. В результате комитент не сможет обязать комиссионера, не реализовавшего товар в установленный срок, перечислить сумму оплаты (п. 1 информационного письма № 85). Комиссионеру может понадобиться лишь возместить комитенту убытки, причем, как правило, только в виде неполученных доходов, что на практике бывает достаточно редко. Кроме того, комиссионер лишится комиссионного вознаграждения или его части.

3. Вместе с тем, суд может прийти и к выводу о том, что комиссионер, обязавшийся перечислить стоимость товара независимо от его реализации, на самом деле принял на себя ручательство за исполнение сделок третьими лицами (делькредере). Другими словами, комиссионер обязался не оплатить (выкупить) товар, а нести ответственность в случае его неоплаты со стороны покупателей (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16 декабря 2010 г. по делу № А53-4181/2010). В целом такая трактовка будет соответствовать интересам комиссионера. Ведь если он не заключит договоры купли-продажи в установленный срок, комитент не сможет потребовать от него оплаты товара лишь на основании того, что стороны предусмотрели условие о ручательстве. Комитент будет вправе требовать лишь возмещения убытков. Если же комиссионер все-таки совершит сделки с третьими лицами, но те нарушат свои обязательства, ответственность за неисполнение сделок будет нести комиссионер (п. 1 ст. 993 ГК РФ). Вместе с тем, у комиссионера появится шанс либо потребовать от комитента выплаты дополнительного вознаграждения, либо доказать несогласованность условия о ручательстве.

При согласовании условия о делькредере стороны должны предусмотреть дополнительное вознаграждение, которое комиссионер получает за принятие ручательства (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Если комиссионер докажет, что договор комиссии не содержит указания на такое вознаграждение и не позволяет определить его размер, суд может посчитать условие о ручательстве несогласованным (постановления ФАС Северо-Западного округа от 31 января 2012 г. по делу № А56-75196/2010, ФАС Волго-Вятского округа от 30 января 2006 г. № А28-4693/2005-99/4).

4. Наконец, если суд установит, что комиссионер обязался оплатить товар до того момента, как можно было совершить хотя бы одну сделку с третьим лицом (к примеру, уже на следующий день после заключения договора комиссии), то к отношениям сторон, вероятнее всего, будут применены правила об авансировании комиссионером комитента (п. 7 информационного письма № 85). Другими словами, суд может посчитать, что в сложившейся ситуации комиссионер принял на себя обязательство выплатить аванс (предоплату), а значит, предоставил комитенту коммерческий кредит (п. 1 ст. 823 ГК РФ). В таком случае комиссионеру не придется в дальнейшем перечислять комитенту денежные средства, поступившие от покупателей. Более того, комиссионер будет вправе потребовать от комитента выплаты процентов, начисленных на сумму кредита (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Вместе с тем, суд может расценить сложившиеся отношения как отношения по договору купли-продажи (постановления ФАС Поволжского округа от 18 марта 2013 г. № Ф06-1132/13 по делу № А12-13508/2011, от 28 декабря 2012 г. по делу № А12-9038/2011, от 27 апреля 2012 г. по делу № А12-13508/2011). Это не будет соответствовать интересам комиссионера, поскольку ему понадобится самостоятельно оплатить товар и принять его в свою собственность.

Вывод: поскольку посредник не может заранее определить, какие именно последствия возникнут при включении в посреднический договор условия об обязанности оплатить товар к конкретной дате, от закрепления этого условия стоит отказаться.

Условие о вознаграждении

Вознаграждение по посредническому договору можно определить разными способами (в твердой сумме, в виде процента от суммы сделки, в виде разницы между суммами сделки).

Вместе с тем, при заключении посреднического договора, направленного на реализацию товара, посреднику, как правило, выгодно установить вознаграждение именно в виде процента от суммы совершенной сделки. В этом случае интересы обеих сторон договора будут совпадать:

посредник будет намерен совершить сделку на наиболее выгодных для клиента условиях, чтобы получить наибольшее вознаграждение (чем выше сумма сделки, тем больше окажется доля, полагающаяся посреднику);

клиенту будет выгодно продать товар по более высокой цене, чтобы получить наибольшую сумму оплаты.

r />

Пример формулировки условия о размере вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара

«Вознаграждение Комиссионера составляет 5% от суммы каждой сделки (включая НДС), совершенной Комиссионером в интересах Комитента в соответствии с условиями настоящего Договора (в т. ч. НДС – 18%)».

Порядок выплаты вознаграждения будет зависеть от того, какой порядок расчетов с покупателями предусмотрят стороны посреднического договора. А именно: кто из сторон будет получать денежные средства от покупателей – посредник или клиент.

Если расчеты с покупателями будет вести посредник, то порядок выплаты награды можно установить одним из двух способов.

1. Посредник передает клиенту денежные средства за вычетом суммы вознаграждения. Другими словами, посредник самостоятельно рассчитывает и получает награду.

Такой способ отвечает интересам посредника. Во-первых, между сторонами возникает достаточно простой порядок расчетов. Во-вторых, посредник защищает себя от возможных нарушений со стороны клиента (например, от того, что клиент необоснованно занизит сумму награды).

r />

Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара. Сумму награды рассчитывает и удерживает комиссионер

«Комиссионер самостоятельно рассчитывает и удерживает сумму вознаграждения из денежных средств, поступивших от третьих лиц по сделкам, совершенным в интересах Комитента в соответствии с условиями настоящего Договора».

2. Посредник передает клиенту все денежные средства, поступившие от покупателей, а клиент рассчитывает и перечисляет посреднику сумму вознаграждения. Такой способ менее выгоден посреднику, поскольку усложняется порядок расчетов между сторонами и посредник не застрахован от ошибок клиента при расчете награды.

Стороны могут договориться, что клиент выплачивает награду:

сразу после того, как посредник совершит сделку с покупателем и уведомит клиента об условиях этой сделки;

после того, как клиент примет (подпишет) отчет посредника;

после того, как покупатель перечислит деньги посреднику;

после того, как посредник передаст клиенту деньги, полученные от покупателя.

Посредник заинтересован получить вознаграждение как можно раньше. В то же время, чтобы рассчитать и выплатить награду, клиент должен располагать данными о совершенной сделке. Поэтому в договоре имеет смысл установить следующий порядок: сразу после заключения договора с покупателем посредник направляет клиенту копию (экземпляр) этого договора, после чего клиент рассчитывает и выплачивает награду в согласованный срок.

r />

Пример формулировки условия о порядке выплаты вознаграждения по договору комиссии, направленного на реализацию товара

Комиссионер ведет расчеты с покупателями, комитент самостоятельно рассчитывает и перечисляет награду.

«Комитент обязуется перечислить на расчетный счет Комиссионера вознаграждение в отношении каждой сделки, совершенной Комиссионером в интересах Комитента, в течение 10 (десяти) банковских дней с момента получения от Комиссионера копии этой сделки».

Если расчеты с покупателями будет вести клиент, то он будет должен рассчитать и перечислить сумму вознаграждения после того, как посредник совершит сделку (сделки) с покупателем. В частности, стороны могут установить, что клиент выплачивает награду:

сразу после того, как посредник совершит сделку с покупателем и уведомит клиента об условиях этой сделки;

после того, как клиент примет (подпишет) отчет посредника;

после того, как покупатель перечислит деньги клиенту.

Посреднику выгодно, когда он получает награду сразу после совершения сделки. Однако нужно понимать, что для того, чтобы рассчитать и выплатить награду, клиент должен располагать данными о совершенной сделке. Поэтому в договоре имеет смысл установить следующий порядок: сразу после заключения договора с покупателем посредник направляет клиенту копию (экземпляр) этого договора, после чего клиент рассчитывает и выплачивает награду в согласованный срок.

r />

Расчеты с покупателями ведет комитент.

Совет: при согласовании условия о вознаграждении имеет смысл предусмотреть порядок распределения денежных средств, составляющих разницу между ценой товара, указанной в посредническом договоре, и более высокой ценой, по которой посреднику может удаться реализовать товар.

Эти денежные средства представляют собой дополнительную выгоду. Закон устанавливает, что комиссионер (агент, действующий как комиссионер) получает половину дополнительной выгоды (абз. 2 ст. 992 ГК РФ).

Вместе с тем, закон:

позволяет сторонам договора комиссии (агентского договора по модели договора комиссии) установить иной порядок распределения дополнительной выгоды;

не запрещает устанавливать порядок распределения дополнительной выгоды при заключении договора поручения (агентского договора по модели договора поручения).

Следовательно, любому посреднику стоит попытаться предусмотреть наиболее выгодные для себя правила о распределении дополнительной выгоды.

Оптимальный вариант – установить, что такая денежная сумма (разница между ценами) считается собственностью посредника. В то же время, нужно понимать, что клиент вряд ли согласится прописывать данное правило в договоре.

Наиболее реальный вариант – предусмотреть, что посредник получает большую часть дополнительной выгоды (60 процентов, 2/3 и т. д.), а клиент – меньшую.

r />

Пример формулировки условия о распределении дополнительной выгоды по договору комиссии, направленном на реализацию товара

«В случае если цена, по которой Комиссионер продаст товар третьему лицу (т. е. цена по сделке, совершенной во исполнение комиссионного поручения), окажется выше цены товара, указанной в настоящем Договоре, денежные средства, представляющие собой разницу между этими ценами (дополнительная выгода), делятся между Сторонами следующим образом: 70 процентов причитается Комиссионеру, 30 процентов – Комитенту».

В то же время не запрещено установить, что разница между ценами – это и есть единственное вознаграждение посредника. Другими словами, можно предусмотреть, что посредник получает награду не в виде процента от суммы совершенной сделки (а также не в виде заранее определенной твердой суммы), а в виде разницы между суммами сделки: чем выше окажется цена товара, тем больше будет вознаграждение.

Иногда такое условие может отвечать интересам посредника (например, тогда, когда комиссионеру заранее известно, что он сможет продать товар по гораздо более высокой цене по сравнению с ценой, указанной в договоре). Однако, как правило, лучше установить награду в виде процента от суммы сделки и предусмотреть оптимальный порядок распределения дополнительной выгоды. В этом случае посредник:

будет заранее знать размер суммы, которую он гарантированно получит в качестве награды;

обезопасит себя от негативных последствий, которые могут возникнуть при определении награды в виде разницы между суммами сделки.

r />

Пример негативных последствий, которые могут наступить, если стороны установят вознаграждение посредника в виде разницы между ценами

Посреднику может не удаться реализовать товар по более высокой цене по сравнению с ценой, установленной в договоре (особенно если цена, указанная в договоре, и так является довольно высокой для определенной категории товара). Другими словами, посредник может исполнить поручение именно на тех условиях, которые предусматривает договор (т. е. не на более выгодных).

В такой ситуации получится, что посредник остался без вознаграждения.

Впрочем, посредник может попытаться привести следующие доводы:

закон предусматривает обязанность клиента оплатить посреднические услуги (п. 1 ст. 972, п. 1 ст. 991, ст. 1006 ГК РФ);

оказанные услуги не оплачены, а значит, отношения сторон должны регулироваться правилами, применяемыми в случае, когда договор не содержит условия о размере вознаграждения (п. 3 ст. 424 ГК РФ).

Однако даже если клиент (суд) согласится с приведенными доводами, интересы посредника все равно могут оказаться нарушенными.

Внимание! Если посреднический договор, направленный на реализацию товара, не будет содержать условие о вознаграждении посредника, расчет награды окажется затруднительным.

Закон устанавливает, что если посреднический договор не позволяет определить размер вознаграждения, действуют правила пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (п. 2 ст. 972, абз. 2 п. 1 ст. 991, абз. 2 ст. 1006 ГК РФ). Это означает, что клиент должен выплатить посреднику сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Установить размер такой суммы, вероятнее всего, удастся лишь в суде. Причем обязанность по доказыванию размера вознаграждения будет лежать на посреднике как на заинтересованной стороне (п. 54 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Если посредник не сможет обосновать заявленные требования, то не получит сумму, на которую рассчитывал при заключении договора.

Чтобы избежать судебных разбирательств и получить ожидаемую награду, в посреднический договор нужно включить условия о размере вознаграждения и порядке его выплаты.