Договорное право » Посреднические договоры

Как правильно сформулировать условие о вознаграждении поверенного

 

Вознаграждение по договору поручения – это источник дохода для поверенного. Чтобы получить ожидаемую денежную сумму от доверителя и обезопасить себя от возможных рисков, необходимо правильно сформулировать условие о вознаграждении. Например, нужно настоять на включении в договор условия о выплате аванса или условия о праве удержать вознаграждение из суммы, поступившей от третьего лица.

 

 




Если не установить размер вознаграждения, то поверенный не сможет получить от доверителя ожидаемую сумму. Если размер вознаграждения будет напрямую зависеть от действий поверенного, то посреднику придется искать возможность исполнить обязательство на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора поручения. Если не установить порядок уплаты вознаграждения, то поверенный получит денежные средства только после того, как исполнит обязательство.

 

Почему договор поручения должен содержать условие о вознаграждении

 

В отношениях между юридическими лицами договор поручения, как правило, является возмездным. Это означает, что доверитель обязан выплатить поверенному вознаграждение.

 

Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено (п. 1 ст. 972 ГК РФ):

  • законом. Например, по закону договор поручения является возмездным, если он направлен на осуществление предпринимательской деятельности и не содержит условия о его безвозмездности (абз. 2 п. 1 ст. 972 ГК РФ). На практике большинство договоров поручения заключается именно в целях предпринимательства (к примеру, договоры, направленные на реализацию товара доверителя);
  • иными правовыми актами. Например, некоторые правила по заключению возмездных договоров с брокерами установлены Правительством РФ (постановление Правительства РФ от 28 ноября 2002 г. № 845 «О привлечении брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг»);
  • самим договором поручения.

 

Таким образом, организация-поверенный не вправе требовать выплаты вознаграждения по сути лишь в том случае, если договор поручения содержит условие о его безвозмездном характере. Во всех остальных случаях доверитель обязан уплатить вознаграждение.

 

Юрист организации, выступающей в роли поверенного, должен проследить за тем, чтобы договор поручения содержал условие о размере вознаграждения и условие о порядке уплаты вознаграждения. Лишь в этом случае интересы поверенного будут наилучшим образом защищены.

 

Если же договор не будет содержать таких условий, то это может повлечь одно из следующих негативных последствий.

 

1. Договор поручения будет считаться заключенным, однако поверенному будет проблематично получить вознаграждение. Во-первых, поверенный сможет претендовать на него лишь после полного исполнения поручения (п. 2 ст. 972 ГК РФ). Во-вторых, размер вознаграждения будет рассчитываться по правилам пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ. Это означает, что поверенный сможет получить сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. В случае спора обязанность по доказыванию размера вознаграждения будет лежать на посреднике как на заинтересованной стороне (п. 54 постановления от 1 июля 1996 г. Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). В итоге сумма награды может оказаться значительно меньше той, на которую поверенный рассчитывал при заключении договора. Таким образом, если в договоре поручения не закрепить условие о вознаграждении, то порядок расчета и взыскания денежных средств окажется для поверенного затруднительным.

 

2. Договор поручения будет считаться незаключенным. Это негативное последствие наступит только в том случае, когда условие о вознаграждении будет существенным условием договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее – информационное письмо № 165).

 

В качестве существенного условие о награде выступает, например, когда в роли поверенного действует адвокат. По закону условие о вознаграждении – это существенное условие соглашения об оказании юридической помощи (подп. 3 п. 4 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Соглашение с адвокатом заключают, как правило, в форме договора поручения. Следовательно, в такой ситуации суд может посчитать условие о вознаграждении существенным условием договора поручения.

 

Кроме того, условие о вознаграждении является существенным в случае, когда в ходе переговоров одна из сторон договора предложила формулировку этого условия или заявила о необходимости согласовать награду. В такой ситуации договор не будет считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют условие о вознаграждении либо сторона, предложившая это условие или заявившая о согласовании награды, не откажется от своего предложения (п. 11 информационного письма № 165).

 

Как сформулировать условие о размере вознаграждения

 

При заключении договора поручения стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения поверенного, поскольку закон прямо не предписывает делать это определенным образом. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Так, стороны вправе установить, что вознаграждение поверенного – это:

  • твердая сумма, указанная в договоре;
  • процент от суммы сделки, заключенной поверенным от имени и за счет доверителя (т. е. во исполнение договора);
  • разница между суммой сделки, установленной в договоре поручения, и суммой сделки, заключенной во исполнение договора.

 

Чтобы выбрать тот или иной способ, поверенный должен оценить все преимущества и риски применительно к конкретной ситуации.

 

Вознаграждение как твердая сумма

 

Преимущество такого условия в том, что размер вознаграждения известен заранее. Другими словами, поверенный изначально знает, какой результат по договору он получит. Кроме того, если доверитель не выплатит вознаграждение, поверенному не придется доказывать размер своих убытков. То есть посредник сможет предъявить иск о взыскании той суммы, которая установлена в договоре.

Недостаток условия в том, что поверенный сможет получить по договору ровно столько, сколько указали стороны (не более). Даже если удастся заключить сделку с третьим лицом на более выгодных условиях, сумма вознаграждения не увеличится.

 

Вознаграждение как процент от суммы сделки

 

Такое условие можно сформулировать в случае, если договор поручения направлен на заключение сделок, а не на совершение иных юридических действий (например, действий по представительству).

 

По данному условию размер вознаграждения зависит от суммы сделки: чем выше сумма, тем больше прибыль посредника (и наоборот). Следовательно, поверенный заинтересован в заключении сделок на более выгодных для доверителя условиях. Вместе с тем, в зависимости от конкретной ситуации вознаграждение как процент от суммы сделки может оказаться меньшим, чем вознаграждение как твердая сумма. Поэтому перед заключением договора поручения поверенный должен решить, что будет выгоднее: получить процент от сделки или твердую сумму вознаграждения.

 


Пример принятия решения о том, как сформулировать условие о размере вознаграждения

Предположим, поверенный обязан реализовать товар доверителя. Для этого поверенному необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.

Доверитель предлагает выбрать одну из формулировок условия о размере вознаграждения:

  • «Вознаграждение поверенного составляет 55 тыс. руб. (твердая сумма)»;
  • «Вознаграждение поверенного составляет 5 процентов от суммы договора купли-продажи».

Руководство организации, выступающей в роли поверенного, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения.

Пояснения юриста: если поверенный рассчитывает продать товар по более выгодной цене (например, 1,3 млн руб.), то нужно установить размер вознаграждения как процент от суммы сделки (5% от 1,3 млн руб. – 65 тыс. руб.). Если же поверенный сомневается в том, что сможет продать товар за цену, превышающую 1 млн руб., то лучше установить размер вознаграждения как твердую сумму (5% от 1 млн руб. – 50 тыс. руб., в то время как твердая сумма по договору составляет 55 тыс. руб.).


 

Если доверитель не выплатит вознаграждение, выраженное в виде процента от суммы сделки, то для взыскания оплаты через суд поверенный будет вынужден обосновать размер заявленного требования. Нужно будет доказать факт заключения сделки с третьим лицом и документально подтвердить размер суммы сделки.

 


Пример из практики: суд обязал доверителя выплатить вознаграждение по договору поручения, поскольку поверенный доказал факт нарушения договора и размер заявленного требования 

Гаражно-строительный кооператив «С.» (доверитель) заключил с ООО «Р.» (поверенный) договор поручения, направленный на заключение поверенным предварительных договоров купли-продажи гаражных боксов. Вознаграждение поверенного составило 3,5 процента от суммы каждого договора купли-продажи. Доверитель обязался перечислить вознаграждение пропорционально исполнению поручения (т. е. за каждый договор по отдельности). Кроме того, стороны предусмотрели неустойку в случае просрочки оплаты.

Поверенный заключил несколько договоров, однако не получил вознаграждение. По этой причине ООО «Р.» предъявило к кооперативу «С.» требование о взыскании долга в размере невыплаченной награды, а также требование о взыскании неустойки.

Истец представил следующие доказательства:

  • предварительные договоры купли-продажи, заключенные с третьими лицами;
  • акты на выполнение работ-услуг, подписанные сторонами договора поручения;
  • расчет невыплаченного вознаграждения (3,5% от суммы, указанной в каждом договоре купли-продажи).

Суд посчитал требования истца обоснованными и обязал доверителя выплатить вознаграждение и неустойку (постановление ФАС Дальневосточного округа от 22 марта 2011 г. № Ф03-459/2011 по делу № А51-8932/2010).


 

Вознаграждение как разница между суммами сделки

 

Вознаграждение можно установить в виде разницы, если одновременно соблюдаются два условия:

  • договор поручения направлен на заключение сделок, а не на совершение иных юридических действий (например, действий по представительству);
  • поверенному заранее известно, что он сможет заключить сделку с третьим лицом на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора поручения. Например, поверенный должен реализовать товар по более высокой цене либо приобрести товар по более низкой цене по сравнению с указанной в договоре. Разница между ценой, указанной в договоре поручения, и ценой реализованного (приобретенного) товара будет составлять вознаграждение посредника. Следовательно, размер вознаграждения зависит от действий поверенного.

 


Пример зависимости размера вознаграждения от действий поверенного

Предположим, поверенный обязан реализовать товар доверителя. Для этого поверенному необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.

Условие о размере вознаграждения сформулировано следующим образом: «Вознаграждение определяется как разница между суммой, указанной в договоре поручения (1 млн руб.), и фактической суммой договора купли-продажи».

Если поверенный сомневается в том, что сможет продать товар по цене, значительно превышающей 1 млн руб., то лучше не заключать договор поручения либо настоять на другой формулировке условия о размере вознаграждения. Ведь при заключении такого договора (и его последующем исполнении) награда посредника окажется невелика. Например, если покупатель приобретет товар за 1 млн 10 тыс. руб., то награда поверенного будет 10 тыс. руб.

Если же поверенный рассчитывает продать товар по более выгодной цене (например, потенциальный покупатель готов приобрести этот товар за 1,3 млн руб.), то условие «о разнице между суммами сделки» будет очень выгодным для поверенного. Так, по договору поручения посредник получит 300 тыс. руб. (1 300 000 руб. – 1 000 000 руб. = 300 000 руб.). Следует отметить, что если бы размер вознаграждения определялся как 5 процентов от суммы сделки (см. предыдущий пример), то поверенный получил бы всего лишь 65 тыс. руб. Вместе с тем, минимальный размер его вознаграждения был бы гарантированным (50 тыс. руб.).


 

Если доверитель не выплатит вознаграждение, выраженное в виде разницы между суммами сделки, то поверенному придется обосновать в суде размер своих убытков. Для этого нужно будет доказать факт заключения сделки с третьим лицом и документально подтвердить размер суммы сделки.

 


Пример из практики: суд обязал доверителя выплатить вознаграждение по договору поручения, поскольку поверенный доказал факт нарушения договора и размер заявленного требования 

ООО «К.С.» (доверитель) заключило с ООО «К.Г.» (поверенный) договор поручения. Поверенный обязался заключить с третьим лицом договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям энергопринимающих устройств (далее – сделка). Стороны установили размер вознаграждения в виде разницы между суммой, указанной в договоре поручения, и суммой по сделке с третьим лицом. Доверитель обязался выплатить вознаграждение после подписания акта приема-передачи документов. Кроме того, стороны предусмотрели неустойку в случае просрочки оплаты.

Поверенный заключил сделку с третьим лицом на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора поручения. Доверитель подписал акт приема-передачи документов, однако вознаграждение не перечислил. ООО «К.Г.» предъявило к ООО «К.С.» требование о взыскании долга в размере невыплаченной награды, а также требование о взыскании неустойки.

Истец представил следующие доказательства:

  • договор об осуществлении технологического присоединения;
  • акт приема-передачи документов;
  • расчет невыплаченного вознаграждения (вознаграждение = сумма по сделке – сумма по договору поручения).

Суд посчитал требования истца обоснованными и обязал доверителя выплатить вознаграждение и неустойку (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 ноября 2009 г. по делу № А43-290/2008).


 

Как сформулировать условие о порядке уплаты вознаграждения

 

Формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения зависит от того, как стороны определили размер вознаграждения.

 

1. Порядок уплаты вознаграждения, установленного в твердой сумме

 

Если стороны договора поручения определили размер вознаграждения как твердую сумму, то нужно указать, с какого момента у поверенного появляется право требовать эту сумму. Так, можно установить, что вознаграждение выплачивается:

  • после исполнения поверенным своих обязательств;
  • до начала исполнения поручения (авансирование поверенного);
  • в соответствии с иным порядком расчетов (например, выплата вознаграждения по частям).

 

Поверенному выгоднее получить вознаграждение сразу. Поэтому оптимальным является условие об уплате аванса (условие о предоплате). Однако не стоит путать условие об авансе и условие о выплате поверенному средств, необходимых для исполнения поручения (абз. 3 п. 2 ст. 975 ГК РФ). В последнем случае денежные средства не являются вознаграждением и никак не влияют на порядок его уплаты.

 

По общему правилу уплата вознаграждения не зависит от результата договора поручения. Другими словами, поверенный отвечает за заключение сделки (совершение иных юридических действий), а не за исполнение ее третьим лицом. Поэтому доверитель обязан выплатить вознаграждение независимо от того, получил ли он результат по договору.

 


Пример из практики: суд решил, что размер и порядок выплаты вознаграждения по договору поручения не зависит от результата действий поверенного 

Унитарное предприятие «О.» (доверитель) заключило с некоммерческим партнерством «А.» (поверенный) договор поручения, направленный на осуществление ряда юридических действий. В частности, поверенный обязался подписать с налоговой инспекцией акты сверки расчетов. Стороны установили, что оплата услуг поверенного производится по частям в зависимости от совершения тех или иных юридических действий.

Некоммерческое партнерство «А.» выполнило все обязанности, однако унитарное предприятие «О.» не выплатило часть вознаграждения. По этой причине поверенный предъявил иск о взыскании долга в размере невыплаченной награды.

Довод ответчика: истец исполнил обязательство ненадлежащим образом, поскольку акты сверки расчетов, подписанные поверенным от имени доверителя, имеют расхождения по налогам.

Суд не согласился с приведенным доводом. По договору поверенный обязался совершить юридические действия – подписать акты сверки расчетов (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Причем выплата вознаграждения не зависела от согласия налоговой инспекции с содержанием этих актов. Следовательно, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение в полном размере. В итоге суд удовлетворил требование истца (постановление ФАС Центрального округа от 4 июня 2007 г. по делу № А64-4364/06-7).


 

2. Порядок уплаты вознаграждения, установленного в виде процента или разницы

 

Если стороны определили размер вознаграждения как процент от суммы сделки или как разницу между суммами, то формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения будет зависеть от того, кто ведет расчеты с третьими лицами: доверитель или поверенный.

 

Если по договору поручения расчеты с третьими лицами ведет доверитель, то он обязан перечислить сумму вознаграждения после того, как поверенный заключит сделку (сделки) с третьим лицом. Обязанность по выплате может возникнуть либо сразу после заключения сделки, либо после поступления средств от третьего лица. Первый вариант наиболее предпочтителен, поскольку поверенный получит награду сразу после исполнения поручения. Второй вариант (т. е. выплата вознаграждения после расчетов с третьим лицом) допустим, если стороны внесут уточнение «вознаграждение поверенного не зависит от исполнения сделки третьим лицом». В этом случае поверенный сможет потребовать выплаты вознаграждения с того момента, как третье лицо рассчитается с доверителем (такой момент должен быть указан в договоре с третьим лицом). Если же третье лицо нарушит обязательство по расчетам, то это не повлияет на отношения между доверителем и поверенным: поверенный сохранит право на вознаграждение.

 

Если по договору поручения расчеты с третьими лицами ведет поверенный, то условие о порядке уплаты вознаграждения можно сформулировать одним из двух способов.

 

1. Поверенный передает доверителю все денежные средства (иное имущество), поступившие от третьего лица. После этого доверитель перечисляет поверенному сумму вознаграждения.

 

2. Поверенный передает доверителю денежные средства (иное имущество) за вычетом суммы вознаграждения. Другими словами, поверенный самостоятельно рассчитывает и получает вознаграждение. Очевидно, что такое условие наиболее предпочтительно. Во-первых, упрощается порядок расчетов между сторонами. Во-вторых, поверенный защищает себя от возможных нарушений со стороны доверителя.


По материалам открытых источников