При заключении договора лизинга лизингополучателю прежде всего необходимо проверить, содержит ли договор все существенные его условия. Если окажется, что стороны не сформулировали хотя бы одно из них, договор будет считаться незаключенным.
Если стороны не согласуют иные условия, то риска признания договора незаключенным не возникнет. Однако лизингополучателю все же имеет смысл детально урегулировать отношения с контрагентом и сформулировать ряд условий, не относящихся к существенным (например, условия о правах, обязанностях и ответственности сторон, порядок расторжения договора и т. д.). Только в этом случае интересы лизингополучателя будут защищены наилучшим образом.
Условия о правах и обязанностях сторон
Перечень прав и обязанностей сторон по договору лизинга установлен Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (далее – Закон о лизинге). Некоторые правила обязательны для сторон в силу закона (императивные нормы). Например, в любом случае лизингополучатель обязан перечислять лизингодателю лизинговые платежи (ст. 665 ГК РФ, абз. 3 п. 5 ст. 15, ст. 28 Закона о лизинге).
Вместе с тем, стороны могут самостоятельно регулировать отношения, на которые не распространяется действие императивных норм. В частности, при заключении договора лизинга целесообразно обратить внимание на следующие моменты.
1. Определить, должен ли лизингодатель совершить какие-либо дополнительные действия – провести работы или оказать услуги.
Закон позволяет прописать в договоре лизинга дополнительные обязанности лизингодателя (п. 2 ст. 7 Закона о лизинге). В частности, стороны могут установить, что лизингодатель обязан не только приобрести лизинговое имущество и предоставить его лизингополучателю во временное владение и пользование, но и оказать ряд услуг (провести ряд работ):
- до предоставления имущества в лизинг (например, выполнить маркетинговые исследования – см. постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 февраля 2006 г. по делу № А56-6281/2005);
- после передачи имущества лизингополучателю (к примеру, провести монтажные и пусконаладочные работы в отношении предмета лизинга).
Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг (работ) стороны определяют самостоятельно исходя из конкретной ситуации (абз. 3 п. 2 ст. 7 Закона о лизинге).
Договор, содержащий указание на такие дополнительные услуги и (или) работы, будет считаться смешанным договором, содержащим не только элементы договора лизинга, но и элементы договора возмездного оказания услуг и (или) договора подряда. Другими словами, к отношениям сторон в соответствующих частях будут применяться правила о договоре возмездного оказания услуг и (или) правила о договоре подряда.
2. Согласовать, на какой из сторон лежит обязанность по ремонту лизингового имущества.
По умолчанию (т. е. если договор не предусматривает иное) лизингополучатель обязан за свой счет производить техобслуживание, текущий и капитальный ремонт лизингового имущества (п. 3 ст. 17 Закона о лизинге). Однако в договор можно включить условие о том, что обязанности по ремонту предмета лизинга лежат на лизингодателе. Вместе с тем, нужно понимать, что такое условие не будет соответствовать интересам лизингодателя и тот может отказаться от заключения договора.
Совет: Лизингополучатель может предложить контрагенту распределить обязанности по ремонту лизингового имущества. Например, можно попытаться настоять на включении в договор следующего условия: «Лизингополучатель обязуется производить за свой счет техническое обслуживание и текущий ремонт лизингового имущества. Обязанность по осуществлению капитального ремонта лизингового имущества лежит на лизингодателе».
Такое условие будет соответствовать интересам лизингополучателя и в то же время снизится риск того, что лизингодатель откажется от заключения договора лизинга на предложенных лизингополучателем условиях.
При включении этого положения в договор имеет смысл определить, какие именно виды работ будут относиться к текущему ремонту, а какие – к капитальному. Такая конкретизация снизит риск возникновения споров, связанных с обслуживанием и ремонтом лизингового имущества. Дело в том, что понятия текущего и капитального ремонта законодательно не закреплены. Если не уточнить значение этих понятий в тексте договора, у сторон, распределивших обязанности по ремонту, в дальнейшем могут возникнуть сложности в отношении того, какие именно ремонтные работы они должны выполнять.
3. Установить порядок возмещения стоимости улучшений, которые лизингополучатель произвел за свой счет.
Закон подразделяет улучшения имущества на неотделимые (т. е. которые нельзя отделить от вещи без вреда для нее) и отделимые.
По общему правилу лизингополучатель, произведший отделимые улучшения предмета лизинга, становится их собственником (п. 7 ст. 17 Закона о лизинге). Вместе с тем, стороны вправе установить, что такие улучшения являются собственностью лизингодателя.
Совет: Если лизингодатель настаивает на том, чтобы включить в договор условие, по которому отделимые улучшения будут являться его собственностью, на это можно согласиться. Но при этом необходимо проследить за тем, чтобы договор предусматривал обязанность лизингодателя возместить лизингополучателю стоимость отделимых улучшений.
В отношении неотделимых улучшений действуют следующие правила.
Если лизингополучатель произвел такие улучшения с письменного согласия лизингодателя, то после прекращения договора лизинга у него возникает право на возмещение стоимости улучшений. Однако закон позволяет сторонам сформулировать в договоре условие о том, что лизингодатель, согласившийся на проведение неотделимых улучшений, не возмещает лизингополучателю их стоимость (п. 8 ст. 17 Закона о лизинге). Такое условие противоречит интересам лизингополучателя, поэтому при оформлении отношений с контрагентом важно проверить, чтобы договор не содержал запрета на компенсацию стоимости неотделимых улучшений. Не будет лишним также прямо прописать: «Стоимость неотделимых улучшений лизингового имущества, произведенных лизингополучателем за счет собственных средств с письменного согласия лизингодателя, подлежит возмещению после прекращения настоящего договора».
Если лизингополучатель произвел неотделимые улучшения без письменного согласия лизингодателя, то права на возмещение их стоимости он не имеет (п. 9 ст. 17 Закона о лизинге). При этом нет смысла пытаться включить в договор лизинга условие о том, что лизингополучатель вправе требовать возмещения стоимости неотделимых улучшений, произведенных без согласия лизингодателя. Даже если лизингодатель согласится на такую формулировку (что само по себе маловероятно), суд может расценить ее как противоречащую пункту 9 статьи 17 Закона о лизинге. А значит, возместить стоимость неотделимых улучшений все равно можно будет только при наличии письменного согласия, в котором подробно указано, о каком улучшении идет речь.
Пункт 9 статьи 17 Закона о лизинге устанавливает, что порядок компенсации стоимости неотделимых улучшений, произведенных без письменного согласия лизингодателя, может быть предусмотрен лишь в федеральных законах. В настоящий момент специальные нормы о таком возмещении отсутствуют.
Условие о передаче имущества в сублизинг
По закону лизингополучатель вправе заключить договор сублизинга, то есть предоставить лизинговое имущество во временное владение и пользование третьему лицу – сублизингополучателю. Однако сделать это разрешено только с письменного согласия лизингодателя (п. 2 ст. 615 ГК РФ, п. 2 ст. 8 Закона о лизинге).
Такое согласие можно предусмотреть в самом договоре лизинга в виде отдельного условия (п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»).
Впрочем, если лизингополучатель не намерен предоставлять имущество в сублизинг, настаивать на включении этого условия в договор смысла не имеет. А если впоследствии лизингополучатель передумает и все-таки решит заключить договор сублизинга, он всегда сможет обратиться за получением соответствующего согласия к лизингодателю.
Совет: Имеет смысл проследить за тем, чтобы договор лизинга не предусматривал слишком сложный порядок для получения согласия на сублизинг.
Так, лизингодатель может попытаться установить особые требования, которым должен соответствовать запрос лизингополучателя на передачу имущества в сублизинг. Например, договор лизинга может обязывать лизингополучателя приложить к запросу копию устава предполагаемого сублизингополучателя, выписку из ЕГРЮЛ в отношении него и ряд других документов.
В результате лизингополучателю, решившему заключить договор сублизинга, придется затратить немало времени и средств, чтобы получить согласие лизингодателя. Не исключено, что будет проще вообще отказаться от намерения передать имущество сублизингополучателю.
Чтобы обезопасить себя от такого риска, достаточно убедиться в том, что договор лизинга:
- либо не регулирует порядок направления и форму запроса на заключение договора сублизинга;
- либо предусматривает приемлемые для лизингополучателя условия (например, обязывает направить письменный запрос по почте без приложения каких-либо документов).
Однако бывает так, что лизингополучатель изначально планирует передать имущество в сублизинг (например, за более высокую плату, чем по договору лизинга, с целью получить прибыль от образовавшейся разницы). В этом случае согласие лизингодателя на такую передачу имеет смысл предусмотреть в самом договоре лизинга. Это не помешает сделать и тогда, когда лизингополучатель еще не определился с дальнейшей судьбой лизингового имущества, но хочет заключить договор лизинга на наиболее выгодных для себя условиях.
Оптимальный вариант – сформулировать согласие лизингодателя максимально широко. К примеру: «Лизингополучатель вправе заключать договоры сублизинга с третьими лицами без получения дополнительного письменного согласия со стороны Лизингодателя». В этой ситуации лизингополучателю будет разрешено оформить отношения с любым сублизингополучателем.
Вместе с тем, нужно понимать, что такое условие не будет соответствовать интересам лизингодателя и он, вероятнее всего, постарается настоять на другой формулировке. В таком случае лизингополучателю стоит попытаться сохранить за собой право на заключение договора сублизинга без дополнительных согласований, но при этом конкретизировать, при каких обстоятельствах это возможно. Иными словами, целесообразно установить пределы, в которых лизингополучатель будет вправе передать имущество в сублизинг. В частности, можно предложить лизингодателю определить:
- несколько возможных сублизингополучателей;
- допустимые условия договора сублизинга (например, его срок).
Пример того, как установить пределы на заключение договора сублизинга
«6.1. Лизингополучатель вправе без дополнительного письменного согласия Лизингодателя заключить договор сублизинга с любой из организаций, перечисленных в пункте 6.4 настоящего договора.
6.2. Срок действия договора сублизинга не должен превышать один год.
6.3. При прекращении действия договора сублизинга Лизингополучатель сохраняет за собой право без дополнительного письменного согласия Лизингодателя заключить новый договор сублизинга в соответствии с условиями настоящего договора».
r />Условие об ответственности сторон
Основания ответственности сторон по договору лизинга, а также соответствующие санкции установлены законом, поэтому стороны могут не конкретизировать их в договоре либо воспользоваться общей формулировкой условия об ответственности.
r />
Пример общей формулировки условия об ответственности сторон по договору лизинга
«За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации».
В таком случае при ненадлежащем исполнении обязательства контрагентом (например, при неправомерном увеличении размера лизинговых платежей или просрочке передачи лизингового имущества) лизингодатель будет отвечать только по правилам Гражданского кодекса РФ и Закона о лизинге. Правила этих же нормативных актов будут применяться тогда, когда свои обязанности нарушит сам лизингополучатель (к примеру, не внесет лизинговый платеж в установленный срок либо возвратит предмет лизинга в ненадлежащем состоянии).
Вместе с тем, стороны могут конкретизировать условие об ответственности (например, установить неустойку за неисполнение или ненадлежащее исполнение того или иного обязательства). В этом случае если произойдет нарушение, указанное в договоре, то отношения сторон будут регулироваться не только законом, но и конкретным пунктом соглашения.
r />
Пример формулировки условия о неустойке за нарушение срока предоставления лизингового имущества
«В случае если лизингодатель не предоставит лизингополучателю лизинговое имущество в срок, предусмотренный в пункте 1.3 настоящего договора, и если просрочка будет допущена по обстоятельствам, за которые лизингодатель отвечает, лизингодатель по требованию лизингополучателя выплачивает неустойку в размере 0,1 процента от первоначальной стоимости лизингового имущества за каждый день просрочки».
Закон о лизинге предусматривает несколько правил об ответственности, которые не соответствуют интересам лизингополучателя, но которые закон позволяет изменить в тексте договора (диспозитивные нормы). Лизингополучателю имеет смысл воспользоваться такой возможностью, то есть переформулировать общие правила об ответственности в свою пользу. В частности, стоит обратить внимание на два момента.
1. Неустойка за нарушение обязательства по возврату лизингового имущества
По общему правилу лизингополучатель, не возвративший в срок лизинговое имущество, должен возместить лизингодателю убытки в полном объеме сверх неустойки (п. 6 ст. 17 Закона о лизинге). Так, если стороны обеспечат обязательство по возврату предмета лизинга неустойкой и не укажут вид неустойки (зачетная, штрафная, альтернативная, исключительная), то лизингополучатель, нарушивший такое обязательство, будет должен выплатить и сумму убытков, и сумму неустойки. Другими словами, если стороны не конкретизируют условие о неустойке, то неустойка будет считаться не зачетной (как предусмотрено в п. 1 ст. 394 ГК РФ), а штрафной.
Однако закон позволяет предусмотреть в договоре любой другой вид неустойки за нарушение обязанности по возврату лизингового имущества. Поэтому если лизингодатель настаивает на включении в договор условия о неустойке, лизингополучателю стоит добиться того, чтобы неустойка была не штрафной, а зачетной, то есть покрывала собой часть убытков, причиненных нарушением обязательства по возврату предмета лизинга. Для этого необходимо прямо указать в тексте договора на зачетный характер неустойки.
r />
Пример формулировки условия о зачетной неустойке за нарушение обязательства по возврату лизингового имущества
«В случае если лизингополучатель не возвратит лизингодателю лизинговое имущество в установленный срок, он уплачивает неустойку в размере 1000 руб. за каждый день просрочки. Неустойка имеет зачетный характер: убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой».
2. Распределение рисков между сторонами
По закону с момента фактической передачи лизингового имущества в лизинг лизингополучатель несет имущественные риски в отношении предмета лизинга. В частности, лизингополучатель отвечает за гибель, утрату, порчу, хищение, преждевременную поломку лизингового имущества (ст. 669 ГК РФ, п. 1 ст. 22 Закона о лизинге).
Вместе с тем, закон предоставляет сторонам возможность самостоятельно распределить имущественные риски. Лизингополучателю стоит попытаться настоять на включении в договор условия, освобождающего его от несения тех или иных рисков. Например, в договоре можно установить, что лизингополучатель не несет ответственности в случае преждевременной поломки лизингового имущества.
Порядок расторжения договора
В договоре лизинга целесообразно установить:
- порядок расторжения договора по соглашению сторон (например, сформулировать условие о форме соглашения о расторжении договора, а также включить указание на сроки и последствия подписания такого соглашения);
- основания расторжения договора в судебном порядке. Закон позволяет сторонам договора лизинга самостоятельно определить основания досрочного расторжения этого договора как по требованию лизингодателя (ч. 2 ст. 619 ГК РФ), так и по требованию лизингополучателя (ч. 2 ст. 620 ГК РФ). Лизингополучатель заинтересован в том, чтобы договор не содержал указания на какие-либо дополнительные основания помимо тех, которые перечислены в части 2 статьи 619 Гражданского кодекса РФ, и при этом предусматривал как можно больше оснований для расторжения по требованию лизингополучателя. В качестве таких оснований можно указать, например, следующие нарушения со стороны лизингодателя: неисполнение обязанности по регистрации договора лизинга или предмета лизинга, нарушение срока для заключения договора страхования лизингового имущества и т. д.
Особое внимание необходимо уделить формулировке условия об одностороннем отказе от исполнения договора (т. е. об отказе без обращения в суд). По умолчанию стороны договора лизинга правом на односторонний отказ не обладают. Однако это право можно предусмотреть в договоре – причем как для обеих сторон-предпринимателей, так и для одной из них (п. 1, 2 ст. 310, п. 1 ст. 450.1 ГК РФ, п. 6 ст. 15 Закона о лизинге).
Оптимальный вариант – включить в договор лизинга условие, по которому лизингополучатель вправе отказаться от исполнения договора в любой момент и независимо от каких бы то ни было обстоятельств, а лизингодатель правом на односторонний отказ не обладает.
Вместе с тем, нужно понимать, что такое условие не будет соответствовать интересам лизингодателя и тот, вероятнее всего, постарается настоять на другой формулировке. В этом случае лизингополучателю стоит попытаться сохранить за собой право на односторонний отказ, но при этом конкретизировать, при каких ситуациях такой отказ возможен (т. е. заменить безусловное право на отказ условным). Имеет смысл указать как можно больше оснований для одностороннего отказа по инициативе лизингополучателя (например, перечислить все основания, приведенные в ст. 620 ГК РФ). Если хотя бы одно из таких оснований возникнет в ходе исполнения договора, лизингополучатель получит возможность самостоятельно выбрать дальнейший алгоритм действий: либо продолжить исполнять договор (несмотря на наступившее негативное обстоятельство), либо отказаться от исполнения без обращения в суд.
В то же время нужно проследить за тем, чтобы договор предусматривал как можно меньше оснований для отказа по инициативе лизингодателя и тем более не содержал положения о безусловном отказе с его стороны. Помимо этого не будет лишним:
- установить срок, за который лизингодатель должен предупредить лизингополучателя об одностороннем отказе;
- согласовать форму такого предупреждения.
Пример условия о сроке и форме уведомления об одностороннем отказе лизингодателя от исполнения договора лизинга
«Лизингодатель, решивший воспользоваться правом на односторонний отказ от исполнения настоящего договора (п. 3.4 Договора), должен уведомить лизингополучателя о таком отказе не позднее чем за 30 дней до того момента, как договор прекратит действие, посредством направления по почте в адрес лизингополучателя ценного письма с описью вложения».
Если стороны не установят срок для уведомления, возникнет риск того, что лизингодатель сообщит о досрочном расторжении договора и потребует возвратить лизинговое имущество в самый неподходящий для лизингополучателя момент (например, за несколько дней до истечения срока строительных работ, в связи с которыми лизингополучатель взял строительную технику в лизинг). В результате понадобится срочно искать имущество, аналогичное лизинговому (заключать новый договор лизинга или договор обычной аренды либо приобретать имущество по договору купли-продажи). Все это может привести к потере времени и значительным материальным затратам.
Совет: В договоре имеет смысл предусмотреть плату за односторонний отказ лизингодателя.
Закон позволяет это сделать, если стороны заключают договор в рамках осуществления ими предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 310 ГК РФ). В такой ситуации в договоре разрешено установить конкретную денежную сумму, которую лизингодатель будет должен выплатить лизингополучателю при одностороннем отказе.
r />
Пример формулировки условия о плате за односторонний отказ лизингодателя от исполнения договора лизинга
«В случае прекращения действия настоящего договора по причине одностороннего отказа от его исполнения со стороны Лизингодателя последний обязуется перечислить Лизингополучателю плату за такой отказ в размере 50 000 (Пятьдесят тысяч) руб. Указанная сумма выплачивается Лизингодателем не позднее 7 (семи) дней с момента расторжения договора».
При наличии такого условия лизингодателю, намеренному заявить об одностороннем отказе, придется сначала проанализировать, что ему будет выгоднее:
- выйти из договорных отношений, перечислив лизингополучателю установленную плату за односторонний отказ;
- продолжить исполнять договор, сэкономив деньги на внесение такой платы.
Не исключено, что лизингодатель выберет второй вариант. В итоге отношения сторон будут сохранены и лизингополучатель сможет получить ожидаемый результат по договору. А если лизингодатель все-таки заявит об отказе, выплаченная им сумма станет своего рода компенсацией за прекращение договора.
Вместе с тем, при включении в договор условия о плате за отказ нужно проверить, чтобы такая плата была предусмотрена только для лизингодателя. В противном случае (т. е. если условие будет распространяться на обе стороны) лизингополучателю стоит решить, насколько такое положение будет оправданным.
